FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I HÄRNÖSAND 2019-04-10 Meddelad i
Härnösand
SÖKANDE
AB Kompetensutveckla i Sundsvall, 559070-3913
MOTPART
Sundsvalls kommun 851 85 Sundsvall
Ombud: Juristen Jonas Köping Ecenea Procurement AB Nygatan 38
803 11 Gävle
SAKEN
Mål nr 5484-18 E
Sida l (6)
   KONKURRENSVERl<ET
c20!9- 0'-1-ID
  Avd
Dm
  f<Snr Aktbil
  Överprövning av upphandling enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling,
LOU
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning.
  Dok.Id 160640
Postadress
Box 314
871 27 Härnösand
Besöksadress
Backgränd 9
Telefon Telefax
06 I 1-46 06 00 0611-51 1820 E-post: forvaltningsratteniharnosand@dom.se www.forvaltningsratteniharnosand.domstol.se
Expeditionstid
måndag-fredag 08:00-16:00
 
DOM Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN 5484-18 E
I HÄRNÖSAND
BAKGRUND
Sundsvalls kommun (kommunen) genomför en upphandling av Arbetsmiljö­ utbildning B AM (bättre arbetsmiijö) med diarienummer UH-2018-519.
YRKANDEN M.M.
AB Kompetensutveckla (bolaget) har ansökt om överprövning av kommu­ nens tilldelningsbeslut och anför i huvudsak följande. Bolagets anbud för­ kastades då det saknades referenser för tidigare utförda arbeten. I upphand­ lingsportalen fanns det ingen möjlighet att ladda upp en referensförteckning. Det efterfrågades inte heller som en obligatorisk anbudsfil. Hälften av de fö­ retag som var med i upphandlingen missade att skicka in referensförteck­ ning då det inte efterfrågades. I och med denna otydlighet överprövas tilldel­ ningsbeslutet.
Kommunen yrkar, genom sitt ombud, att förvaltningsrätten avslår bolagets ansökan om överprövning och anför följande. Som överklagan får förstås menar bolaget att kommunen inte agerat i linje med principen om transpa­ rens då bolaget uteslutits med anledning av att bolaget inte bifogat en för­ teckning efter efterfrågade referensuppdrag. Kravet på teknisk och yrkes­ mässig kapacitet uppställs i elen Administrativa föreskriften avsnitt 3.6. Un­ der punkten 3.6.1 "Erfarenhet" har kommunen uppställt krav på att anbuds­ givaren tidigare ska ha utfört två liknande uppdrag. Kravet framgår med tyd­ lighet för att en rimligt informerad och normalt omsorgsfull anbudsgivare bör förstå att det finns ett krav på teknisk och yrkesmässig kapacitet. Det har vidare inte inkommit några frågor till kommunen beträffande den Administ­ rativa föreskriften i allmänhet eller punkten 3.6.1 i synnerhet under annonse­ ringstiden. Det har inte heller påtalats av någon anbudsgivare att det förelig­ ger någon problematik med att bifoga filer vid lämnande av anbud. Det elektroniska upphandlingsverktyget har varit inställt på att tillåta bifogande av filer. Därtill har två anbudsgivare bifogat filer med sitt anbud där de re­ dogör för tidigare referensuppdrag i enlighet med kravet i punkten 3.6.1.

Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5484-18 E
I HÄRNÖSAND
Sammanfattningsvis ska talan avslås med anledning av att kravet tydligt framgått, anbudsgivaren har haft möjlighet att bifoga filer och kommunen har agerat i enlighet med de grundläggande principerna.
SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET
Tillämpliga bestämmelser m.m.
Av 4 kap. 1 § LOU följer att upphandlande myndigheter ska behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Upphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet.
Av 14 kap. 1 § första stycket LOU följer att en upphandlande myndighet i upphandlingen får ställa krav på att leverantörerna ska vara kvalificerade i vissa avseenden. Kraven får avse endast
1. behörighet att utöva yrkesverksamhet enligt 2 §,
2. ekonomisk och finansiell ställning enligt 3 och 4 §§, eller
3. teknisk och yrkesmässig kapacitet enligt 5 §.
Vidare följer av 14 kap. 1 § andra och tredje stycket LOU att de krav som myndigheten ställer ska vara lämpliga för att säkerställa att leverantören har den rättsliga och finansiella förmåga och den tekniska och yrkesmässiga ka­ pacitet som krävs för att utföra det kontrakt som ska tilldelas. Alla krav ska ha anknytning till det som ska anskaffas och stå i proportion till detta. Kra­ ven kan uttryckas som minimikrav på förmåga. Myndigheten ska i annonsen eller i en inbjudan att bekräfta intresse ange vilka kvalificeringskrav som ska tillämpas i upphandlingen och vilken utredning leverantörerna bör lämna in.
Ett krav enligt I § första stycket 3 får innebära att leverantören ska förfoga över nödvändiga personalresurser och tekniska resurser samt ha sådan erfa­ renhet som behövs för att kontraktet ska kunna fullgöras enligt en ändamåls­ enlig kvalitetsstandard (14 kap. 5 § LOU).

Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5484-18 E
Utredningen i målet
Av dokumentet Administrativa föreskrifter framgår bl.a. följande
3.6.1 Erfarenhet
Anbudsgivaren ska ha utfört minst två (2) liknande uppdrag som denna upp­ handling omfattar, där anbudsgivaren har tagit ett helhetsansvar för genomfö­ rande av uppdragen. Därutöver ska uppdragen:
vara slutförda under de tre (3) senaste åren räknat från denna upphandlings sista anbudsdag,
omfattat leveranser av liknande varor och/eller tjänster som denna upp­ handling avser, samt
omfattat motsvarande volymer som denna upphandling avser.
Anbudsgivaren ska styrka kravet genom att minst två (2) referenser anges för uppdragen enligt ovan. Kommunen kan komma att kontakta angivna referen­ ser för att verifiera lämnade uppgifter.
En anbudsgivare som inte kan ange referensuppdrag enligt ovan, exempelvis på grand av att verksamheten är nystartad, ska på annat sätt kunna visa att kravet är uppfyllt exempelvis genom att personer i ledande ställning har tidi­ gare erfarenhet av liknande uppdrag införskaffade i tidigare anställning eller verksamhet under de tre (3) senaste åren.
Kravet bekräftas i Bilaga: Skallkrav/ESPD och referensuppdrag redovisas i Bilaga: Referensförteckning.
I HÄRNÖSAND
• • •
Av kommunens ska-kravformulär framgår bl.a. följande
6.1 Krav
Samtliga krav ställda i bilaga Administrativa föreskrifter UH-2018-519 upp­ fylls.
Förvaltningsrättens bedömning
Frågan i målet är om det var rätt av kommunen att förkasta bolagets anbud avseende upphandling av Arbetsmiljöutbildning BAM.
En förutsättning för att förvaltningsrätten ska besluta om åtgärder enligt LOU är att den upphandlande myndigheten har brutit mot någon bestäm­ melse i lagstiftningen eller någon av de gemenskapsrättsliga bestämmel­ serna som bär upp denna lagstiftning samt att den som begär överprövning

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I HÄRNÖSAND
DOM
Sida 5 5484-18 E
lidit eller i vart fall riskerat att lida skada av den upphandlande myndighet­ ens brott mot LOU. Förvaltningsrättens prövning är begränsad till vad bola­ get som sökande har anfört till stöd för sin talan (jfr RÅ 2009 ref. 69).
Bolaget har anfört att det förelegat otydligheter beträffande kravet på refe­ rensförteckning i samband med lämnande av anbud. Det får således förstås som att bolaget yrkar att kommunen brutit mot den grundläggande principen om transparens.
Principen om transparens innebär att det ska vara möjligt för en anbudsgi­ vare att från upphandlingsdokumentationen utläsa dels vad elen upphand­ lande myndigheten efterfrågar såväl avseende själva upphandlingsföremå­ lets krav och kriterier, som i formaliahänseencle, och dels att hur anbudet kommer att hanteras, prövas och värderas. Vidare innebär transparensprinci­ pen att det efter upphandlingens genomförande ska vara möjligt att säker­ ställa att elen upphandlade myndigheten faktiskt agerade och genomförde upphandlingen på det sätt som angavs i förfrågningsunclerlaget.
Av dokumentet Administrativa föreskrifter framgår bl.a. krav på att anbuds­ givaren tidigare ska ha utfört två liknande uppdrag som ska styrkas genom att minst två referenser anges för uppdragen och redovisas i bilaga: Refe­ rensförteckning. Av kommunens ska-kravformulär framgår inte ett direkt krav på att referensförteckning ska bifogas som bilaga men det framgår av punkten 6.1 att samtliga krav ställda i elen Administrativa föreskriften ska uppfyllas. Den uppställda punkten 3.6.1 om krav på referensförteckning i den Administrativa förteckningen får med anledning av hänvisningarna mel­ lan de båda dokumenten bedömas utgöra ett ska-krav. Även om hänvisning­ arna till viss del medför en viss otydlighet bör en normalt insatt anbudsgi­ vare rimligen förstå vad ska-kravet innebär.

DOM Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN 5484-18 E
I HÄRNÖSAND
Mot bakgrund av vad som anförts i målet finner förvaltningsrätten att kravet på referensförteckning framgår av ska- kravformuläret på ett sådant sätt att en rimligt informerad och normalt omsorgsfull anbudsgivare bör förstå vad som förväntas av anbudsgivarna. Förvaltningsrätten bedömer därför att det bolaget anfört inte visar att den upphandlande myndigheten har brutit mot den grundläggande principen om transparens. Några skäl att ingripa mot upphandlingen föreligger således inte. Vad bolaget anfö1t i övrigt gällande teknisk problematik vid bifogande av handlingar föranleder ingen annan be­ dömning. B olagets ansökan om överprövning ska därför avslås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (FR-05) Robert Dalman
rådman
Målet har föredragits av förvaltningsrättsnotarien Linn Melander.
 
Id.!�
SVERIGES DOMSTOLAR
Hur man överklagar
Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till.
Överklaga skriftligt inom 3 veckor
Tidenräknasoftastfråndendagsomnifick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet.
För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum.
Observera att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut.
Bilaga '1
FR-05
Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar.
Gör så här
  1. 2.
3.
4.
Skrivförvaltningsrättensnamnoch målnummer.
Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner).
Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet.
Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer.
Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer.
Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter.
    Vilken dag går tiden ut?
Sista dagen för överklagande är samma veckod:1g som tiden börjar räknas. Om ni exempelvis fick del av beslutet måndagen den 2 m:1rs går tiden ut måndagen den 23 m:1rs.
Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in
nästa vardag.
 Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling
I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får
kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller.
5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet.
Vad händer sedan?
Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller.
Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten.
Sida 1 av 2
 www.domstol.se

Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt.
Prövningstillstånd i kammarrätten
När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning.
Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall.
• Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt.
• Domstolen anser att det inte går att bedöma om fön,-altningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet.
• Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen.
• Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning.
Om ni inte får prfrvningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram.
Vill ni veta mer?
Ta kontakt med fön,-altningsrätten om ni har frågor. !\dress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet.
Mer information finns på \V\V\v.domstol.se.
----------------------------------
För fullständig information, se:
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom forsörjningssektorerna, 20 kap.
• lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap.
• lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap.
• lag (2016:1145) om ofef ntlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphanclling inom
försörjningssektorn, 20 kap.
- - --------------------------------------------·----------'
     Sida 2 av 2
 www.domstol.se