15.AUG.2012 11:46 Forva.ltningsratten GBG MR.5427 S. 2SidaI(5) Mål nr 7369-12 E Enhet 1:5 Avd Dnr Doss SAKEN ÖVerprövning enligt lagen (2007: l 091) om offentlig upphandling, LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansök.an om överprövning. FÖRVALTNlNGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 Eolus Vind AB� 556389-3956 Box95 28121 Hässleholm Ombud: Karl Olssön. MOTPART Härryda kommun 435 80 Mölnlycke Ombud: Marlene Sahibzada DOM 2012-08-15 Meddelad i Göteborg SÖKANDE KONKURRENSVERKET 2or2 -oa- 1 5 Aktbil Dokld 158926 Postadress Besöksad1·ess Sten Stu.regatan 14 Telefon Telefax ExpeditionsOd BoxS3197 400 15 Göteborg 031 - 732 70 00 03 i - 711 78 59 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se måndag - fredag 08:00-16:00 15. AUG. 2012 11:46 Forvaltningsratten GBG NR.5427 S. 3 :FÖRVA.Ll'NINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 BAKGRUND DOM Sida2 7369-12 E Bä.rryda kommun (kommunen) har genornf'ölt en upphandling gällande "nyckelfärdigt vindkraftverk inklusive drifttjänster m,rn/\ dnr 2012/195. Upphandlingen har genomforts genom ett öppet förfarande. Av tilldel­ ningsbeslut den 30 maj 2012 framgår att Greenextreme AB vunnit upp­ handlingen. YRKAND�N M.M. Eolus Vind AB (bolaget) ansöker om överpJövning och yrkar att förvalt� ningsrätten ska besluta att upphandlingen får avslutas först sedan rättelse vidtagits ionebärande a:tt kommunen ska :förkasta Greenextrente ABs an­ bud alternativt att förvaltningsrätten ska besluta att upphandlingen ska gö� ras om. Bolaget anför bl.a. följande. Gl:eenextreme ABs anbud uppfyller inte av konnnunen ställda krav. Krav har uppställts på ingivande av pro­ duktionsanalys utförd av tredje part. Greenextreme AB har inte ingett så.­ dan eftersom dess rapport endast omfatta,: angivande av bruttoproduktion och är begl'åusad till en vindmätningsanalys, vilket bekräftas av den obero­ ende pa1ten. Hänsyn har inte heller tagits till att produktionsförluster sak­ nas. Därtill har Greenextreme AB inte redogjort för faktiska nätkostnader utan angivit orimligt låga elnätskostnader vilket medfört en konkurrensför­ del. Bolaget har lidit skada eftersom dess anbud inte antagits trots att detta varit det mest fördelaktiga. Konttnunen bestrider ansökan om överp.rövning och anför bl.a. följande. I förfrågningsunderlaget fanns en tydlig modell med instruktioner föl' hur anbuden skulle komma att prövas och utvärderingen har skett enligt denna modell. Greenextreme AB har ingett analys vari produktionsrapport från tredje part ingår och skallkravet är uppfyllt. Då eloätskostnaden i Green­ extreme A8s anbud var relativt låg begärdes ett förtydligande 1111der utvär- '15. AUG. 2012 11:46 Forvaltningsratten GBG NR. 542i S Sida3 7369-12 E FÖRVALtNINGSRÅTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 DOM ' "T /, deringsprocessen. Förklaringen att elnätskostnadema kan variera kraftigt beroende på platsens förutsättningat· där vindkraftverket finns godtogs av kommunen, Anbudet innehöll vidare en vindmätoing utförd under en pe­ riod av 15 månader vilket kompenserade databortfall. Anbudet från Gteen.­ e,ctreme AB innehåller de rapporter och analyser som efterfrågats och an­ budet är inte utvärderat på något annat sätt eller med några andra paramet­ rar än övriga anbud. DOMSKÅL Tillämpliga bestämmelser Enligt l kap. 9 § LOU ska uppha11dlande myndigheter behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt sanit genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av 16 kap, 6 § LOU framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i lagen och detta har med.fort att leverantören har lidit eller kan komma att Hda skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den f'ar avslutas ilirst sedan rättelse har gjorts. Handlingarna i målet I ifrågavarande förfrågningsunderlag i bilaga 2, kravspecifikation Vind­ kraftverk, anges följande undet· punkten 1.5, Produk.tionsberäkning utvi� sau.de beräknad årsproduktion skall bifogas anbudet1 liksom en rapport på. produktions� och vind.analys utförd av obel'oende tredjepartskonsult. Rap­ porten skall verifiera lämnade uppgifter avseende beräknad produktion. 15.AUG.2012 11:47 Forvaltningsratten GBG �JR. 54L7 S. 5Sida4 7369- 12 E FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning l Förvaltningsrättens bedömning Förvaltningsrättens prövning utgör en kontroll av om det finns skäl att in­ gripa mot upphandlingen p.g.a. att den upphandlande myndigheten har brutit mot p1incipema i l kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i lagen, Parvaltningsrätten ska endast beakta de grunder som sökanden har framfört i målet Ofr Högsta förvaltningsdomstolens avgörande RÅ 2009 ref, 69). Högsta förvaltningsdomstolen har i avgörandet RÅ 2002 ref SO uttalat att ett förfrågningsunderlag ska vara så klart och tydligt utformat att en leve­ tantörpågrundvalavdettakanavgöl'avaddenupphandlandeenhetentill­ mäter betydelse vid upphandlingen och att en utvärderingstnodeH ska vara så utformad att den är ägnad att leda till ett rättvisande resulta� dvs. att det anbud som är ekonomiskt mest fördelaktigt antas. Detta följer också av gemenskapsrättens krav på likabehandling, förutsebarhet och transparens. Högstaf01valtningsdomstolenharocksåuttalatattdeskiftandeförhållan­ den som förekommer i det ekonomiska livet gör att även förfrågnings­ underlag och utviirderingsmodeller som inte är optimalt utfonnade får god­ tas under förutsättning att de principel' som bär upp lagen om offentlig upphandling och gemenskapsrätte1t inte träds fi>r när. • En av huvudprincipellll\ enligt LOU är att anbud som inte uppfyller för­ frågningsunderlagets obligatoriska krav� s.k. skall�krav, inte ska beaktas vid utvärderingen. Krav som anges i fcirfrågningsunderlaget måste således varauppfylldaförattdenupphandlandemyndighetenskakunnapröva anbudet. Den upphandlande myndigheten får inte heller ändra eller från­ falla uppställda krav, eftersom förfarandet då skulle bryta mot likabehand­ lingsprincipen och principen om öppet förfarande. 15.AUG,2012 11:47 Forvallnfngsratten GBG FÖRVAl,TNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 1 �rn. 5427 S. 6Sida 5 7369-12 E I det aktuella :fö.rfrågningsundedaget har kommunen som. s.k. skall-krav bl.a. angett att en rapport på produktions- och vindanalys utförd av obero­ ende tredjepartskonsult ska bifogas anbudet. Bolaget har bl.a. anfört att Greenextreme AB inte bifogat någon produktionsanalys och att tredje­ partskonsulten bekräftat detta. Den kommentar av tredjepartskonsulten som bifogats av bolaget visar dock enligt förvaltningsrättens mening inte att det förhåller sig på sätt som bolaget påstår. Förvaltuingsrätten konstate­ rarattGreene}..1:remeABharbifogatenoberoenderapportochattkommu­ nen menar att den av Greenextreme AB ingivna rapporten och anbudet i övrigt uppfyller av kommunen ställdakrav, Något annat har inte visats i målet. Såvitt avser den uppgivna elnätskostnaden i Oreenextreme ABs an­ bud noterar förvaltningsrätten att Greenextreme AB vid kommunens pröv­ ning av dess anbud lämnat en för kommunen godtagbar förklaring till den relativt låga kostnaden. Vid en samlad bedömJiing av omständighetema i målet anser forvaltnings1'ätten inte att det som bolaget an.f tnålnummer s9.lllt dagen föt beslute� 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begä:trui Ottl, prövningstillstånd, 5. den ändring av föt9':tltningstättens beslut som klaganden vill f¼ till stind, 6. debevissomkla.ganden,ql,llåberopaoch vadh-a.n/honvillstytkam.edvatje sixskilt bevis. Skrivelsen. ska vara unde.rteckn�d av klaganden eller hans ombud, Adressen till förvaltningsrä.tten fratngru: av beslutet. Om klaganden anli� ombud ska. de1Ule sända in fulknl!kt i original samt uppge. sitt nam:n, ådi:ess och tele.foJ1ll\l!lllD.et. Om någon petson- eller adressuppgift: nndras1 skaNiuti\o.dröjsmålanmäla ä:n.dcingen till kantmattä.tten. I tnål om överprövnitlg enligt lagen (2007:1 091) om offentlig uppha:nd.lli:lg eller lagen (2007:1092) om upphandling mo,xi områden,a vatten1 energi, transporter och posttjänster fru: avtal slutas innan tiden för överldagande av rättens dom eller beslut hat löpt ut. I de flesta fall f!t aYtal slutas när tio dagarhat:�ttfråndetatt.tättenavgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut I vissit fall fåt avtal slutas omedelbart. Ett överkla.gande av rättens 2.vgö.rande får inte prövas sedan a�t.11 hat slutits. Fullständig :infonnati.on finns i 16 lmpitlet i de ovan angivna laguna. 1 . den klagandes namn, personnummer, yxke, postadress oc..li telefo11num1net. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuellrum.anplatsdä.tklagandenkan överk:lag.ttkanNivänd1Ertill o.ås för delgivning liinmas om dessa uppgifter inte tidiga.te uppgetts i målet, Om. n¼gon petson- eller adressuppgift ändras äJ: det vil..iigt att wmälan s,:i.a.rast göts till kru:nmru:tiitten> Behöver Ni flet upplysningar om hw: tnan för9'altoin titten. DV .3109/tB LOU gs