FÖRVALTNINGSRÄTTEN Mattias Håkansson Föredragande SÖKANDE DOM Meddelad i Falun Mål nr 3785-11 Enhet 2 Sida 1 (7) Dok.Id 41608 Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Postadress Ku11en 4 023-383 00 00 023-383 00 80 E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se måndag fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 FamiUerådgivarna i Sverige AB, 556511-8303 Västra Storgatan 1 55.3 15 Jönköping MOTPART FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår Fami\jerådgivama i Sverige AB:s ansökan om överprövning. 2GH-10-03 I Doss Aktbil Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) Kmmnunalförbundet Inköp Gävleborg, 222000-2311 826 80 Söderhamn SAKEN �mf#"'tl\l,''lfH�W•4'•. >i:-"-"""W-.,,T"'1(_. _,,_,..._,�...,." KONKURRc:i..NS\'l='Rvr.:--- i il..,.,\,_! I �:-----=-,,_,.,,,,=,,J Avd J Dnr Box45 S-791 21 Falun I FALUN 2011-09-30 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3785-11 Enhet 2. ! FALUN BAKGRUND Kommunalförbundet Inköp Gävleborg (i det följande Kmmnunalförbun­ det) genomför en upphandling avseende "FamiUerådgivnings(jänster" med ärendenummer 2011-3532. Upphandlingen genomförs på uppdrag av Boll­ näs, Ovanåkers, Söderhamns, Hudiksvalls, Ljusdals och Nordanstigs kommuner. Tilldelningsbeslut meddelades den 30 augusti 2011, varvid Mentea AB (i det följande Mentea) antogs som leverantör. YRKANDEN M.M. Familjerådgivarna i Sverige'.AB (i det följande Bolaget) begär överpröv­ ning och yrkar i första hand att Bolaget ska tilldelas uppdraget och i andra hand att upphandlingen ska göras om. Som grunder för ansökan anger Bo­ laget att Mentea tilldelats för hög poäng vid utvärderingen av kriteriet kompetens. Vidare uppges att förfrågningsunderlaget inte varit transparent. Bolaget anför följande omständigheter till stöd för sin talan. De två famil­ jerådgivare som Mentea anger ska arbeta i Hudiksvall arbetar redan som fami�jerådgivare i Linköping och på Gotland. Det finns starka skäl att tro att dessa inte har för avsikt att flytta till Hälsingland. Enligt förfrågnings­ underlaget är det ett krav att anbudsgivaren redogör för kvalifikationerna hos de familjerådgivare som är tillgängliga för uppdraget under avtalsperi­ oden. Mentea har vid avtalsstart en familjerådgivare som är missnqjd, högst två (om en familjerådgivare i all hast flyttar från Gotland) tillgängli­ ga för fyra familjerådgivares arbete. Det enda rimliga är därför att Mentea får två på sin höjd tre poäng för kriteriet kompetens. En sådan utvärdering skulle innebära att Bolagets utvärderingspoäng blir 4,74 och Menteas högst 4,4. Det är inte trovärdigt att man kan bedriva en god familjerådgivning om man beskriver sitt kvalitetsarbete på ett sätt som inte stämmer med verk­ ligheten. Vidare är de tre utvärderingskriteriema inte tillräckligt transpa­ renta. Det går inte att förutse vilken poäng man ska få. Vad gäller priset är poängen beroende av övriga anbudsgivares prissättning. Till stöd för sin Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3785-11 Enhet 2 I FALUN talan har Bolaget gett in och åberopat ett inte underskrivet brev från Ann­ Kristin Jonäng som är ställt till socialchefen Lennart Nyman. Kommunalförbundet motsätter sig Bolagets yrkanden och anför att an­ budsutvärderingen är korrekt genomförd och utvärderingskriteriema har den transparens som krävs. FÖRFRÅGNINGSUNDERLAGET I punkten 3.3 "Utvärdering- steg 3" i förfrågningsunderlaget anges bland annat fö,jande. 1. Kompetens, 30 % Totalt kan en anbudsgivare erhålla 100 % för detta kriteriet Kriteriet är uppdelat i två underkriterier enligt följande Rådgivares utbildningsnivå, 50 % Rådgivarnas tidigare erfarenhet, 50 % Anbudsgivaren skall i anbudsfonnuläret beskriva respektive underkriterier. 2. Pris, 60 % Vid utvärdering av pris tar vi hänsyn till nedanstående statistik (medelvärde för två år). Årskostnad familjerådgivning beräknat på 413 ärenden Årskostnad samtal/samarbetssamtal beräknat på 1 612 samtaL Uträkning sker enligt formeln: Anbudspoäng = 5-((Anbudsgivares pris- Lägsta anbudspris)/(Lägsta anbudspris*0,2)) 3. Tillgänglighet, JO % Anbudsgivaren skall i anbudsformuläret beskriva sin tillgänglighet. Likaså skall anbuds­ givaren ange antal timmar per helgfri vardag. Poängbedömning för utvärderingskriteriema 1 och 3 Poängbedömning kommer att ske från 0-5 inom respektive kriterium. Om kriteriet har underkriterier så sker samma poängbedömning. 0 poäng Inget svar 1 poäng Kvalitetsbrister, klart sämre än förväntningar Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM .3785-11 Mindre god/bra, uppvisar vissa brister, något sämre än förväntningar Godkänd, acceptabel, motsvarar förväntningar God/bra, visst mervärde, något bättre än förväntningar Mycket god/bra, stort mervärde eller dylikt I FALUN Enhet 2 2 poäng 3 poäng 4 poäng 5 poäng AKTUELL LAGTEXT Av 16 kap. 5 § LOU följer att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten be­ sluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts. Enligt I kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvär­ digt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vidare ska principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas, SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET I mål om överprövning enligt LOU gäller som huvudprincip att den part som gör gällande att en upphandling är felaktig på ett klart och tydligt sätt anger vilka omständigheter han grundar sin talan på (se RÅ 2009 ref. 69). Förvaltningsrätten har således att pröva om det på grundval av vad Bolaget anfört är visat att Kommunalförbundet har brutit mot någon av de grund­ läggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU och att detta medfört att Bolaget lidit eller kan komma att lida skada. Poängsättningen Bolaget har gjort gällande att Mentea fått för hög poäng vid utvärderingen av kriteriet "Kompetens". Till stöd för sin uppfattning har Bolaget uppgett att Mentea kommer att ha högst två familjerådgivare tillgängliga vid av­ talsstarten. Enligt Bolaget beror detta bland annat på missnöje hos familje­ rådgivarna och att det får anses tveksamt om vissa familjerådgivare är be­ redda att flytta. Bolaget har även hävdat att Mentea misskött tidigare upp­ drag och att det finns kvalitetsmässiga brister hos Mentea. Till stöd för sin FÖRVALTNINGSRÄTTEN I FALUN Enhet 2 DOM Sida 5 3785-11 talan har Bolaget gett in och åberopat ett brev från Ann-Ksistin Jonäng som är ställt till socialchefen Lennart Nyman. Det är Bolaget som ska visa att Kommunalförbundet har utfört anbudsut­ värderingen på ett felaktigt sätt. Enligt förvaltningsrätten ger den utredning som Bolaget gett in till förvaltningsrätten inte tillräckligt stöd för uppfatt­ ningen att Kommunalförbundet har tilldelat Mentea för hög poäng vid ut­ värderingen av kriteriet "Kompetens". Utvärderingsla-iterierna Bolaget har även gjort gällande att utvärderingskriteriema inte är tillräck­ ligt transparenta eftersom det inte går att förutse vilken poäng man ska få. Vidare har Bolaget påtalat att poängen avseende kriteriet "Pris" är beroen­ de av övriga anbudsgivares prissättning. Högsta förvaltningsdomstolen har uttalat att ett förfrågningsunderlag ska vara så klart och tydligt utformat att en leverantör på grundval av detta kan avgöra vad den upphandlande myndigheten tillmäter betydelse vid upp­ handlingen. Detta följer också av unionsrättens krav på likabehandling, förutsebarhet och transparens. De skiftande förhållanden som förekommer i det ekonomiska livet gör att även förfrågningsunderlag och utvärde-• ringsmodeller som inte är optimalt utformade får godtas under förutsätt­ ning att de principer som bär upp LOU och unionsrätten inte träds för när (RÅ 2002 ref. 50). Ett förfrågningsunderlag får inte vara utfonnat så att det ger den upphand­ lande myndigheten en i princip fri prövningsrätt. En sådan har ansetts före­ ligga när förfrågningsunderlaget inte gav någon ledning för vilka omstän­ digheter som skulle komma att vägas in i bedömningen av om ett svar skulle framstå som "bäst", "näst bäst" osv. eller "väl godkänd", "godkänd" osv. Den poängsättning som gjordes av utvärderingskriteriema ansågs ha FÖRVALTNINGSRÄTTEN !FALUN Enhet 2 DOM Sida 6 3785-11 lämnat stort utrymme för godtycklighet och leverantörerna saknade m0j­ lighet att förutse vad som skulle komma att beaktas vid prövningen av an­ buden Gfr Kammarrätten i Göteborg i mål nr 6996-08 och Kammarrätten i Sundsvall i mål nr 237-08). I förfrågningsunderlaget har Kommunalförbundet angett vilka utvärde­ ringskriterier som ska användas och viktat dessa samt angett vilka delkrite­ rier som har betydelse vid utvärderingen av kriterierna. Kommunalförbun­ det har också angett att delkriterierna kommer att åsättas betyget 0-5 där omdömet "Mycket god/bra, stort mervärde eller dylikt" ger betyget 5 och omdömet "Kvalitetsbrister, klart sfume än förväntningar" ger betyget 1. I anbudsformuläret har Kommunalförbundet utvecklat vad som kommer att tillmätas betydelse vid utvärderingen av kriterierna. Förvaltningsrätten konstaterar att förfrågningsunderlaget ger ett visst ut-­ rymme för skönsmässiga bedömningar. Detta utrymme får emellertid anses tämligen begränsat och kan inte anses leda till att Kommunalförbundet har förbehållit sig en fri prövningsrätt. Även om förfrågningsunderlaget inte kan anses optimalt utformat får detta ändå anses tillräckligt transparent för att anbudsgivama ska kum1a avgöra vad den upphandlande myndigheten tillmäter betydelse vid utvärderingen. Eftersom Bolaget inte har visat att de principer som bär upp LOU och unionsrätten trätts för när anser förvalt­ ningsrätten att förfarandet får anses godtagbart. Vad Bolaget har anfört om att poängsättningen av kriteriet "Pris" är beroende av övriga anbudsgivares prissättning medför inte ett ändrat ställningstagande i det här avseendet. Sammanfattande bedömning Sammanfattningsvis anser förvaltningsrätten att Bolaget inte har visat att det finns skäl för ingripande enligt LOU. Bolagets ansökan om överpröv­ ning ska därför avslås. Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3785-11 Enhet 2 I FALUN HUR MANJÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/lc LOU). ,•1 / rådman / ,,,.,.--, t/f.._ -, Karin Forslund Johansson I /i �v //1 (_;;>' i/( �/ 'l1..,, 1.j\....... ,