KMiiVIARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 03
DOM
2016-06-23
Meddelad i Stockholm
Sida 1 (3) Mål nr 2971-16
KONKURRENSVERKET
2016 -06- 2 7
IMt
Dnr
KSnr Aktbll
     KLAGANDE--
Alviks Måleri AB, 556326-0701
 Ombud:.Advokat Erik Hägnefors Sander Box 24224
104 51 Stockholm
MOTPART
AB Stadsholmen Hornsgatan 50 A 118 21 Stockholm
ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE
      Förvaltn:ingsrätten i Stockholms dom den 20 april 2016 i mål nr 236,..16, se bilaga A
 SAKEN
Offentlig upphandling
KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE
Kammarrätten avslår överklagandet.
                    Dok.Id 372411
Postadress
Box 2302
103 17 Stockholm
Besöksadress
Brrger Jarls Torg 5
Telefon Telefax
08-561 690 00 08-14 98 89 E-post: kammarrattenistockholm@dom.se www .kammarrattenistockholm.domstol.se
Expeditionstid
  :ri:tåndacr - :fredacr
.::,t:,
08:00-16:00
  
   KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 03
DOM Sida 2 Mål nr 2971-16
YRKANDENM.M.
-· Alviks Måleri AB fullföljer sin talan. Bolaget vidhåller vad som har anförts i förvaltningsrätten och tillägger bl.a. följande. Förvaltningsrättens tolkning av AFB.52 punkt 3.1 strider mot förfrågningsunderlagets ordalydelse. Enligt punkten ska en anbudsgivare presentera minst en arbetsledare som har de kompetenser som anges. Det är tillräckligt att en arbets'ledare uppfyller samtliga kriterier. Att det även anges att minst två referenter per arbetsledare ska åberopas påverkar inte tolkningen av kompetenskravet som sådant. Kompetenskravet måste betraktas som en miniminivå som anbuden
ska uppfylla för att vara kvalificerade. Det är fel att höja rn::iniminivån till att omfatta ett större antal arbetsledare utan tydligt stöd i förfrågmngs­ underlaget. Det leder dessutom till att två anbudsgivare som båda uppfyller minimikravet behandlas olika trots att båda anbudsgivarna har styrkt samma kompetens. Ett anbud från en anbudsgivare som endast presenterar en arbetsledare som uppfyller samtliga kriterier i kompetenskravet kvalificeras nämligen, medan ett anbud från en anbudsgivare som presenterar en arbetsledare som uppfyller samtliga kriterier i kompetenskravet och
ytterligare en arbetsledare som inte gör det diskvalificeras. Förvaltningsrättens dom är även felaktig eftersom förvaltningsrätten har lagt överskottsinformation till grund för sin bedömning. Sådan överskottsinformation ska inte påverka utgången i målet el�er drabba en anbudsgivare negativt.
AB Stadsholmen bestrider bifall till överklagandet.
     •,.•
                   
 KAM:MARR.ÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 03
DOM Sida 3 Mål nr 2971-16
SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE
· K�arrätten instämmer i den bedömning som förvaltn:ingsrättenhar gjort och ändrar inte den överklagade domen. Överklagandet ska därför avslås.
            a;:1/ �L ·
   HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 9).
   .
e::��//f/LtV1t�1c�
·
// ;;//2-: / vazft'crJJ&;prr�
Alexandra Wingmark tf. assessor
/Anna Smitt karnmarrättsfiskal föredragande
 _v
 Wgrid Engqmst. Charlotte Dahlman kammarrättsråd kammarrättsråd ordförande referent
                            
  FÖRVALTNJNGSRÄTTEN DOM
I STOCKHOLM 2016-04-20
Målm 236-16
Sida 1 (7)
Avdelning 33
SÖKANDE
. Meddeiad i Stockholm
A.lviks Måleri AB, 556326-0701
Ombud: Advokat Erik Hägnefors Sander Advokaterna Li.man & Partners HB Box24224
104 51 Stockholm
MOTPART
AB· Stadsholmen Hornsgatan 50-A 118 21 Stock:holni
SAKEN
Offentlig upphandling
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Fö:rvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning.
           . Dokld 712654
. · Postadress
Besöksadress
Tegeluddsvägen 1
Telef9n
08-561 680 00
E�post:
Telefax
Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:30
 115 76 Stockholm
08-561 680 01
forvaltningsrattenistockb.olm@dom.se www.domstol.se/forvåltnin�ratt

       FÖRVALTNINGSRÄTTEN
DOM . Sida2 236-1-6
I STOCKHOLM
   YRRANDENM.M.
 Aktiebolaget Stadsholinen (Stadsholmen) har genomfört en upphandling. av ram.avtal för avrop av måhringsarbeten med förfrågningsunderlag daterat den 1 oktober 2015. I tilldelningsbeslutet den 21 december 2015 tilldelades ram.avtal till Bruske Måleri AB, Larsson Ömmark Måleri AB och Frösunda Måleri AB i nämnda rangordning. I ett särskilt brev till Alviks Måleri AB (bolaget) avseende tilldelningsbeslutet anges att bolaget inte uppfyller ställda skall-krav och att bolaget därmed .inte kvalificerade sig till utvärderingen.
Bola"get ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar i första hand att upphandlingen ska få avslutas först sedan rättelse gjorts på så sätt att bolagets anbud utvärderats. I andra hand yrkar bolaget att upphandlingen ska göras om. Till stöd för sin talan anför bolaget bl.a. fö�ande.
Förfrågningsunderlaget uppställer inget krav på att angivna arbetsledar� ska ha styrkt erfarenhet av arbeten på fasti,gheter med kvarboe. nde bos:tads- eller lokalhyresgäster. Trots avsaknad av detta krav i för:frågningsunderlaget fick arbetsledarnas referenser uttala sig om detta vilket även lades till grund för beslutet att inte utvärdera bolagets anbud. Stadsholmen har därmed diskvalificerat bolagets anbud i strid med förfrågningsunderlaget.·
Alternativt har bolaget uppfyllt ett eventuellt krav på att arbetsledare ska ha styrkt erfarenhet av arbeten på fastigheter med kvarboende bostads- eller lokalhyresgäster.·Bolaget presenterade två arbetsledare i sitt anbud varav en
· åv dem har erfarenhet av arbeten på fastigheter med kvarboende bostads­ eller l<?kalhyresgäster under byggtiden: Det är förvi�so korrekt �tt den ena arbetsledarep. inte har nämnda .erfarenhet. Enligt förfrågningsunderlaget är det dock tillräckligt att presentera en arbetsledare som :uppfyller �aven.
                      
      Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN· DOM 236-16
 I STOCKHOLM
 Anledfilngen till att två arbetsledare angavs i anbudet var för att påvisa att ..
  flera personer inom bolaget har erfarenhet av äldre måleritekniker.
 Upphandlingen uppfyller inte kraven på likabehandling och transparens i 1 kap. 9 § lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU, �ftersom förfrågningsunderlaget brister i klarhet och tydlighet. Om ett visst krav i förfrågningsunderlaget brister i klarh�t och tydlighet ska ett anbud inte diskvalificeras p.g.a. att kravet i fråga inte uppfylls. Den bestämmelse som föranlett att bolagets anbud inte utvärde�ades har varit så otydligt utformat att det varitoklart om fråga är om ett skall-kr. av.
Bolaget har den lägsta anbudssumman av samtliga inkomna anbud och om det kvalificeras till utvärderingsfasen kommer det visa sig vara det mest ekonomiskt fördelaktiga anbudet. På grund av bristerna i upphandlingen har bolaget lidit skada eller i vart fall riskerat att lida skada.
Stadsholmen bestrider bifall till ansökan och anför bl.a. följande.
Bolaget uppfyller inte de under AFB.52 (Prövning av anbudsgivares lämplighet) i förfrågningsunderlaget formulerade skall-kraven. Kravet på att arbetsledaren har erfarenhet av arbete på fastigheter med kvarboende bostads- eller lokalhyresgäster är otvivelaktigt ett skall-krav. Samtliga krav.
· måste läsas som en helhet och kan omöjligt brytas ut och tolkas utanför sitt sammanhang.
De av bolaget uppgivna arbetsledarna har båda utvärderats av Stadsholmen. Det framgår inte av anbudet att någon av de uppgivna arbetsledarna endast. är uppgiven för informativt syfte. En av de angivna arbetsledarna uppfyller int�.kravet på att ha erfarenhet_ av arbeten på fastigheter med kvarboende bostads- eller lokalhyresgäster under-byggtiden. Anbudet från bolaget kan
                             .
där.med inte kvalificeras för utvärdering.
'
    
 Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 236-16
I STOCKHOLM
. SKÅLEN FÖR AVGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser m.m.
Enligt 1 kap. 9 § LOU ,ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Prövningen i förvaltningsrätten utgör en kontroll av om det på grundval av vad sökanden har anfört i målet :finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 6 § LOU. Det är den som ansöker om överprövning som på ett klart och ty�gt sätt ska ange vilka omständigheter talan grundas på och visa att upphandlande myndighet h ar agerat i strid med LOU Gfr RÅ 2009 ref. 69). För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs också.att sökanden kan visa att han lidit skada eller kan komma att lida skada på grund av att den upphandlande myndigheten brutit.mot LOU. Rätten kan då endast besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan
rättelse gjorts. Förvaltningsrättens bedömning
Förvaltningsrätten har att ta stäTining till om förfrågningsunderlaget har utformats i enlighet med LOU samt om Stadsholmen har brutit mot LOU genom att diskvalificera bolagets anbud från utvärdering.
Förvaltningsrätten kon��erar inle9filllgsvi� att det är den upphandlande
myndigheten som har att identifiera sitt behov och utifrån detta står det den upphandlade enheten fritt att utforma för:frågmngsunderlaget· i:oför
. upphandlingen. För:frågningsunderlaget måste dock stå i överensstämmelse .
                  
   Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 236-16
med LQU och de gemenskapsrättsliga principer som ligger till grund för lagstiftningen.
Av rättsfallet RÅ 2002 ref. 50 framgår att för.fi:Jgningsruiderlaget måste vara så klart och tydligt att en leverantör kan avgöra vad som bar betydelse vid upphandlingen. Dock kan förfrågrringsunderlag och utvärderingsmodeller sominteäroptimaltutformadegodtasunderförutsättningattde_ principer
som bär upp LOU och gemenskapsrätten inte träds förnär.
De i förfrågningsun�erlaget ställda kraven beträffande arbetsledare har under avsnitt AFB.52 "Prövning av anbudsgivares lämplighet" bl.a. formulerats enligt följande:
[... ]
3. Kompetens och erfarenhet
[...]
3.1 Operativt ansvarig för uppdraget (Arbetsledare)
[... ]
"SH:
Anbudsgivare presenterar minst en arbetsledare med minsttvå års erfarenhet av arbetsledning. Arbetsledaren ska ha yrkeskompetens och erfarenhet av invändi� målning av lägenheter, lokaler och trapphus inom kulturhistoriska fastigheter, motsvarande Bs bestånd, med snickerier, väggar, och tak som målats med lino�efä:rg, emulsionsfärg, limfärg, ådringsmålning, pappspänning av väggar och tak saip.t tapetsering.
Med motsvarande Bs bestånd avses att fastigheten är Byggnadsminne eller Blåklassadfastighet* eller annan likvärdig fastighet byggd mellan år 1700- 1920. Fastigheten har kvarboende bostadshyresgäster eller lokalhyresgäster
under byggtiden."
I tredje stycket samma avsnitt anges bl.a. följande.
"För att sty:rxa arbetsledares kompetens och erfarenhet enligt ovan skall minst 2 referenter per arbetsledare redovisas i anbudsformuläret. "
 I STOCKHOLM
                             
  Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 236-16
   I STOCKHOLM.
  Förvaltningsrätten anser att de i förfrågriingsunderlaget ställda kraven
beträffande arbetsledare ska läsas som en helhet och att det av
förfrågningsunderlaget framgår att arbetsledaren ska ha erfarenhet av arbete
...
på fastigheter med kvarboende bostads;. eller lokalhyresgäster. Det söm anförts i målet tyder visserligen på att förfrågrringsunderlaget inte är optimalt utformat men förvaltrringsrätten anser att förfråg:rring�derlaget är tillräckli_gt tydligt för att uppfylla de grundläggande principerna i LOU. Vad bolaget har anfört härom medför ingen annan bedömning.
Det är i målet ostridigt att en av de av bolaget uppgivna arbetsledarna inte har erfarenhet av arbeten på fastigheter med kvarboende bostads- eller lokalhyresgäster under byggtiden. Bolaget menar att anledning7n till att två arbetsledare angavs i anbudet var för att påvisa att flera personer inom bolaget har erfarenhet av äldre måleritekniker och att det enligt för:frågningsunderlaget är tillräckligt att presentera en·arbetsledare som uppfyller kraven.
Av AFB 52 punkt 3.1 framgår att Anbudsgj.vare ska presenterar minst en arbetsledare som ska uppfylla vissa i förfråg:rringsuriderlaget ställda krav. Detta kan som bolaget anfört tolkas som att det är tillräckligt om det presenteras en arbetsledare som uppfyller kraven. Enligt förvaltningsrättens mening måste dock kravet tolkas mot bakgrund av nästföljande stycke i förfrågningsunderlaget. Där anges att anbudsgj.vare ska redovisa två
referenterper arbetsledare för att styrka kompetenskravet. Detta tolkar förvaltningsrätten·som att för det fall en sökande presenterar mer än en.,.. arbetsledare· samtliga presenterade arbetsledare -ska uppfylla skall-kravet i AFB 52 punkt 3.1. I och med att bolaget har present�rat två arbetsledare varav en inte uppfyller nämnda krav så uppfyller bolaget inte skall-kravet i förfrågningsunderlaget. Stadsholmen har därmed haft fog för att diskvalificera bolagets anbud från utvärdering. _
                                    
 Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 236-16
I STOCKHOLM
Sammanfattning
Sammanfattningsvis anser förvaltningsrätten att det bolage� hår anfört i sin ansökan om överpröv:rring inte medför att upphandlingen ska rättas eller göras om. Bolagets ansökan ska därmed avslås.
HUR i\'IAN ÖVERKLAGAR
Detta avgorande kan överklagas. Information om hur man överklagar finns i
bilaga (DV 3109/lA LOD).
�mn
Rådman
. Emilia Arlegård Duner har handlagt målet.
                   
 .Il 5
Bilaga
Den som vill överklaga kammarrättens avgörande ska skriva till Högsta förvaltnings­ domstolen. Skrive.!sen ställs alltså till Högsta förvaltningsdomstolen men ska skickas eller lämnas till kammarrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till kammarrätten· inom tu veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. 0111 beslutet har merldelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddefades. Tiden för överklagande för det allmänna räknas dock från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagande infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommar-, jul­ eller nyårsafton, räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag,
För att ett överklagande ska kunna tas upp i Högsta förvaltningsdomstolen krävs att prövningstillstånd meddelas. Högsta förvaltningsdoi::nstolen lämnar prövningstillstånd 6m det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas eller om det finns synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att det finns grund för resning eller att målets utgång i kammar­ rätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende eller grovt misstag.
Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till Högsta förvaltningsdomstolen varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
I mål om överprövning enligt lagen (2007: 1 091) om offentlig upphandling, lagen (2007: 1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster. eller lagen (20 1 1 :1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet far avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller·beslut har löpt ut. Vanligtvis far, då kammarrätten inte har fattat något interimistiskt beslut om att upphandlingen inte f'ar avslutas, avtal slutas omedelbart. I de fall där kammarrätten har fattat ett interimistiskt beslut om att avtal intefår ingås, får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt det interimistiska beslutet. Ett överklagande av rättens avgörande f'ar inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 1 6 kapitlet i de ·ovan angivna lagarna.
Slp-ivelsen med överklagande ska innehålla följande uppgifter;
I. den klagandes namn, person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annl:!Jl plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e-postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgi:ft ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till Högsta förvaltningsdomstolen.
2. det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet. 3 . de skäl som klaganden vill åberopa för sin begäran om att få prövningstillstånd.
4. denändringavkammarrättensbeslutsomklagandenvillfåtillståndochskälenfördetta.
5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill st)'rka med varje särskilt bevis.
  •-
 SVERIGES DOMSTOLAR
  HUR MAN ÖVERKLAGAR
                       0;:i '7"'
 a, 'O>
q
  www.damstal.se