Dok.Id 889273 Postadress 115 76 Stockholm Besöksadress Tegeluddsvägen I Telefon Telefax 08-561 680 00 08-561 680 01 E-post: forvaltningsrattenistockholm@dom.se www.domstol.se/forvaltningsratt Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:30 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I STOCKHOLM 2017-09-22 Sida 1 (5) ...� L. 2 Avd Dnr Avdelning 33 SÖKANDE Meddelad i Stockholm .... .. ...,. r: . Svenska Skydd AB, 556605-7732 K�nr Aktbil Ombud: Advokat Thomas Söderqvist och biträdande jurist Camilla L1fid Kriström Advokatbyrå KB Box 7184 103 88 Stockholm MOTPART Tyresö Bostäder AB, 556482-8787 Ombud: Advokat Hampus Ek Foyen Advokatfirma KB Box 7229 103 89 Stockholm SAKEN Offentlig upphandling FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning. Mål nr 127 ·- _ .... "' 1/ -- KONKURRENSVERKET FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM DOM Sida 2 12737-17 BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. Tyresö Bostäder AB (Tyresö Bostäder) genomförde ett avrop genom för­ nyad konkurrensutsättning av ramavtal 15-111 Del Cl som Husbyggnads­ varor HBV Förening (HBV) ingått för sina medlemmar. Upphandlingen avsåg säkerhetsdörrar. Tilldelningsbeslut meddelades den 13 maj 2016 varvid annan leverantör än Svenska Skydd AB (SSAB) antogs. Efter att SSAB ansökt om överprövning beslutade fötvaltningsrätten i dom den 14 februari 2017 att upphandlingen inte fick avslutas förrän rättelse skett (mål nr 10638-16). Den 9 mars 2 0 17 tilldelades SSAB kontraktet. Tyresö Bostäder beslutade därefter, den 2 2 maj 2 017, att avbryta upphandlingen. Beslutet motiverades med att det förelåg bristande konkurrens då SSAB hade varit den enda leverantören som uppfyllde kvalificeringskraven. SSAB ansöker om överprövning och yrkar att Tyresö Bostäders beslut att återkalla tilldelningsbeslutet och avbryta upphandlingen ska upphävas. Till stöd för sin talan anför SSAB i huvudsak följande. Tyresö Bostäder saknaT sakligt godtagbara skäl att avbryta upphandlingen. Avbrytandebeslutet är godtyckligt och sttider mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) eller någon am1an bestämmelse i angiven lag. Det har medfört att SSAB lidit eller kan komma att lida skada. Det verkliga skälet till att Tyresö Bostäder avbröt upp­ handlingen är parternas olika uppfattningar om vad som upphandlades genom den förnyade konkurrensutsättningen och kontraktets villkor. Om bristande konkurrens hade utgjort det riktiga skälet till avbrytandet skulle beslut därom ha fattats innan det nya tilldelningsbeslutet meddelades och innan parterna ingick faktiska avtalsförhandlingar. När grunden för avbryt­ andet inte bar något samband med den verkliga orsaken till avbrytandet är det godtyckligt. I vart fall kan bristande konkurrens inte anses utgöra ett godtagbart skäl att avbryta en upphandling när det är fråga om förnyad konkmrensutsättning av ramavtal. Detta då endast ramavtalsleverantörerna Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEI.\' DOM 12737-17 I STOCKHOLM kan lämna anbud och konkurrensen således redan är begränsad i jämförelse med ett öppet förfarande. Därutöver har Tyresö Bostäder inte förbehållit sig rätten att avbryta upphandlingen på grund av bristande konkurrens. Tyresö Bostäder bestrider bifall till ansökan och anför bl.a. följande. Den 8 maj 2017 meddelade SSAB att de inte var beredda att ta kontraktet vidare på angivet sätt. När SSAB inte längre var beredda att arbeta på det sätt som krävdes har Tyresö Bostäder konstaterat att man inte har möjlighet att gå vidare med SSAB som ende kvalificerade anbudsgivare samt att sakliga skäl att avbryta upphandlingen förelegat mot bakgrund av bristande konkurrens. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Utgångspunkter för prövningen Lagen (200 7:1091) om offentlig upphandling har den 1 januari 2017 upp­ hävis och ersatts med lagen (2016:1145) om offentlig upphandling. Av övergångsbestänunelsema till den nya lagen framgår dock att den upphävda lagen gäller för sådan upphandling som påbörjats före ikraftträdandet. Efter­ som den aktuella upphandlingen påbörjades före den 1 januari 2017 är det 2007 års lag som ska tillämpas i detta mål. Av 1 kap. 9 § LOU framgår följande. Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av EU-domstolens praxis framgår att en upphandlande myndighet inte har någon skyldighet att fullfölja en påbörjad upphandling (mål C-92/00 Hl punkterna 40 och 41). Rätten att avbryta en upphandling begränsas inte till undantagsfall eller när det föreligger allvarliga omständigheter (mål C-27/98 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM DOM Sida4 12737-1 7 Fracasso och Leitschutz, punkterna 23 och 25). Den omständigheten att endast en län1plig leverantör återstår fär i regel anses utgöra ett godtagbart skäl att avbryta en upphandling (RÅ 2008 ref35). Ett beslut att avbryta en upphandling måste dock vila på sakligt godtagbara skäl, det fär inte vara godtyckligt och det måste följa de grundläggande bestänlmelserna i fördraget (RÅ 2009 ref. 43). Förvaltningsrättens bedömning Frågan i målet är om Tyresö Bostäder har haft sakligt godtagbara skäl att avbryta upphandlingen. SSAB har gjo1t gällande att bristande konkurrens inte kan anses utgöra ett godtagbart skäl att avbryta en upphandling när det är fråga om förnyad konkun-ensutsättning av ramavtal. Därvid har SSAB anfört att det endast är rama,ialsleverantörema som kan lämna anbud och att konkun-ensen således redan är begränsad i jämförelse med ett öppet förfarande. Kamman-ätten i Jönköping har inte ansett att en upphandlande myndighet är förhindrad att avbryta en upphandling på grund av bristande konkurrens när den aktuella marknadens k011kun-enssituation är begränsad (karnman-ättens dom den 24 juni 2009 i mål nr 1236-09). Mot bakgrund av detta avgörande filmer förvaltningsrätten inte heller att en upphandlande myndighet är förhindrad att avbryta en upphandling på grund av bristande konkurrens när konkurrensen eventuellt är begränsad på grund av att upphandlingen har skett genom förnyad konkurrensutsättning av ramavtal. Oaktat vad SSAB anfört i derma del rar Tyresö Bostäder således anses ha möjlighet att avbryta upphandlingen på denna grund. Omständigheten att det i upphandlings­ dokumentet saknas förbehåll om att upphandlingen kan kolllllla att avbrytas på grund av bristande konkurrens förändrar inte denna bedömning. Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12737-17 I STOCKHOLM SSAB har även gjort gällande att Tyresö Bostäders beslut att avbryta upphandlingen är godtyckligt. Därvid har SSAB i huvudsak anfört att beslutet grundade sig på partemas oenighet avseende kontraktsinnehållet. Förvaltningsrätten kan inte utesluta att Tyresö Bostäders beslut i någon mån grnndades på något utöver bristande konkurrens. I målet är det emellertid ostridigt alt SSAB:s anbud var det enda anbud som kvarstod efter utvärderingen och att det bolaget därför tilldelades kontraktet. Vid sådana förhållanden finner förvaltningsrätten att Tyresö Bostäder får anses ha haft sakliga skäl att avbryta upphandlingen. Det har i målet inte heller fram­ kommit att beslutet har medfört att de grundläggande principerna i unions­ rätten har åsidosatts. SSAB:s ansökan om överprövning av avbrytande­ beslutet ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR Delta avgörande kan överklagas. Information om hur man överklagar finns i bilaga (DV 3 109/ l A LOU). ...10'S:�;,,-3⁄4.--·--·~ Per Eskilsson Rådman Miriam Röstberg Omari har handlagt målet. HUR MAN ÖVERKLAGAR; PRÖVNLNGSTILLSTÅND Den som vill övdclaga fördtoiogsriitt=s beslut skasb::i�tillKnnmat6tu:uiStockho. hn. Skrivelsen ska dock skickas eller !amnas till förvalmingstättw. ÖVe:ckhg=detskahakommitiutillförvru.tnings­ ri.tteo.inom två miruul.er frin den d,g dikkg.m­ den fick del a.v beslutet Tidmför övcrkhga.odet för off=tlig partl:llillS emellertid fcin den d,g beslntet meddela&.. Föcattettöverhlag-mdeskakunna.tasuppika.tn.­ dr fortta=de.är aktuclla- behöver de k.te uppgesigen.Omkhg-anden"1lituomb·o.d,·ska ombudets t..amn, postadress, e-postadress, tde­ fo=mnme,: till a...,bet,plmen och l:!Cobiliele­ Bilaga .fonn.umme:rmges:·Om.rui..gonperson◄ eller -achesruppgill:and=, skaändringenut= fo!d.= ä p!öv-ningstil.lstindmedde­ k.s. lGm=ili= lmnar prövningstill.sti.:id om. 1. det fL..ns ankdc.ing att betvivh riktigh.et= av det slut som förnliningsritten har kommitlill, 2. det b1e utan stt saihot tillstlnd medd6.s går attbedöma rild.ghet::::n av det shJ.t so.::n f ö r v � ri:tt e:o. 6 u: h i rmni ttill , 3. detär·avviktfö!ledningav.ciintillimp­ �e:n att öv�o-wC.etprövas av högre . 2. 3. 4. 5. den dom/beslut som övexkl,gas med uppgift omförV'Jlto.ings:ci:ttt=os mmn, m.ålncrnmtt samt dagenföIbeslutet, de sk,il sorr.klag=den anget:81 stödföI = begä,:an om ptövniogstillrond, den ä:i.drieg zv fil�=., dott./beslat: . SO!llk!,_g-&denvillfi:tillstind, ciJe bevis som khg=den vill iberopi och vad han/hon vill styrlramed vru:je smkiltbev:is. dröjsmåla.cmfila.s till katnnwri:tten. == teus beslut.tex.den30junittclstesk:i::velsenmed ritt,.dk: övei:k1,.g,ndebilrcmmi±insenastcl=30augusti. Adress= tillfö� 6mgru: ,i:v do-­ men/besh;,tet S i s t .. dagenf ö r ö ve,khg-an d e ä r i - t egel d en c hg s o m goo.omsittblintlnadonmouva=:d= d,gNifick dd""bdntet'OmNifickdel avfötvsltningsri.t­ 4. det =ruu:s fu:ms synncrlig-;_ skll att pröva öveikhga.cdet Omptövning,t:llståndinremeddelas stlrförvtlt­ �srl.tteo.s beslut fut Det ä:r: dä::föx: vili:igt att det kla::t och tydligt fumgic av övei:khgandet till k-amm-;t:r::?tteiiV2Uö.t toau amer att p:r6vuingstill-· s1hd hö! medddas. Skrive[sen med överkl.agande ska innehålla 1. Khg-arukns p=on-/m:g=iss.tio=um:rn:::, posta.d:cess, e:..posbdress ochtclclonnumme.:r till bostaden ochmobiltelefon. Adress 06 te­ lefcnnummet till khg-andens aioet,phu ska Också anges samt ev-en.tu.dl mn.a.n adress � klaganden km ci.s fö delgivning. Om dessa. uppgifte,h.a,:lämnatstidi,,=eicillet-ochom OmNifickddavbeslrrtet=dagmedettta.l.imi­ mdeo. son;i.�te finns i sl,rtm:åmde:o löpa tiden i stillet ut pi sluh:rui=dens sis'-..a d,g. 0= Ni fick dd avbesbtettex.den31julittclsteskrivelsenmed öv-�de b,. lrcmmi±in se=st d= 30 septem­ ber_ . Om sist.. dagen fö, öve&,,=ideinfalle,:pi lö!dag, söruhg e1le.r helgdag, mid.sornnmafton, juhlton d ­ lcr nyår.safton rick,:c det att sk:civelsen ko=er ;;,_ nisb. vudag. www.domstol.se