FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 DOM 2018-08-30 Meddelad i Malmö Mål nr 8818-18 2018 ··08- 0 5 SÖKANDE Thells Bussar och Bilverkstad AB, 556113-6762 Ombud: advokat Anne Merete Mellemsaether Advokatfirman Mellemsaether AB Kyrkogatan 17 2 2 2 2 2 L u n d MOTPART Svedala kommun Kommunhuset 233 80 Svedala SAKEN Överprövning enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling (LOU) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår Thells Bussar och Bilverkstad AB:s ansökan om ingripande enligt LOU. .,,. Avd Dnr KSnrb 1 Aktbll } ........... • �\lw .I, Dok.Id 454304 Postadress Box 4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: forvaltningsrattenimalmo@dom.se www.forvaltningsrattenimalmo.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 I KONKURRENSVERICET FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8818-18 I MALMÖ Avdelning 1 BAKGRUND Svedala kommun genomför en upphandling avseende skolskjuts. Upphand­ lingen genomförs med öppet förfarande. Enligt tilldelningsbeslut fattat den 26 juli 2018 ska Bergkvarabuss Aktiebolag tilldelats kontrakt. YRKANDE OCH INSTÄLLNING Thells Bussar och Bilverkstad AB (Thells) ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att den ska få avslutas först sedan rättelse vidtagits på så sätt att bolagets anbud antas i enlighet med den upphandlande myn­ dighetens första utvärderingsprotokoll. Till grund för talan anför Thells föl­ jande. Thells anbud uppfyller samtliga ställda skall-krav i upphandlingen, vilket även den upphandlande myndigheten ansåg när Thells tilldelades kon­ traktet vid den första anbudsutvärderingen. I kommunens nya utvärderings­ protokoll den 26 juli 2018 har Thells diskvalificerats med hänvisning till att förvaltningsrättens dom i mål nr 3525-18 angående att Thells inte uppfyllt ställda skall-krav har vunnit laga kraft. Förvaltningsrättens dom hade dock inte vunnit laga kraft. Thells anbud har således diskvalificerats på felaktiga grunder, vilket strider mot likabehandlingsprincipen. Det är uppenbart att Thells lidit skada av att diskvalificeras i utvärdering nummer två. Svedala kommun anser att ansökan ska avslås och anför följande. Kommu­ nen har följt domstolarnas beslut och inte beaktat Thells anbud vid den nya utvärderingen. Högsta förvaltningsrätten hade visserligen ännu inte fattat beslut om prövningstillstånd, varför förvaltningsrättens dom inte hade vun­ nit laga kraft. Thells kan dock inte anses ha lidit eller riskerat att lida någon skada då Thells uppfyllelse av förfrågningsunderlagets krav redan har prö­ vats rättsligt. 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8818-18 I MALMÖ Avdelning 1 SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser En upphandlande myndighet ska enligt 4 kap. 1 § LOU behandla leveran­ törer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Upphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet. Av 20 kap. 4 och 6 §§ LOU framgår att förvaltningsrätten kan pröva om en upphandlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och, på talan av en leverantör som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska göras om eller får avslutas först sedan rättelse gjorts. Förvaltningsrättens bedömning Vid överprövningar enligt LOU gäller att förvaltningsrätten i princip endast prövar de särskilt angivna frågor som sökanden tar upp. Thells anför till grund för sin ansökan att Svedala kommun har brutit mot LOU genom att förkasta bolagets anbud på felaktigt grunder eftersom för­ valtningsrättens dom ännu inte hade vunnit laga kraft. En förutsättning för att en ansökan om ingripande mot en upphandling ska kunna vinna bifall är att sökanden visar att denne har lidit eller riskerat att lida skada av den påtalade bristen i upphandlingen. Förvaltningsrätten har i dom den 25 juni 2018 i mål nr 3525-18 funnit att anbudet från Thells rätteligen skulle ha förkastats av Svedala kommun eftersom det inte uppfyllde samtliga ställda obligatoriska krav i upphand­ lingen. Förvaltningsrätten har med anledning härav förordnat att den aktu- 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8818-18 I MALMÖ Avdelning 1 ella upphandingen får avslutas först sedan rättelse skett genom förnyad an­ budsutvärdering, i vilken anbudet från Thells inte får beaktas. Domen har numera vunnit laga kraft sedan Högsta förvaltningsdomstolen den 29 au­ gusti 2018 beslutat att inte meddela prövningstillstånd (mål nr 4353-18). Skäl för förvaltningsrätten att nu gör en annan bedömning avseende Thells kravuppfyllelse och rätt att delta i anbudsutvärdering i upphandlingen har inte framkommit. Vid nu angivna förhållanden finner förvaltningsrätten inte visat att Thells har lidit eller riskerat lida skada till följd av den åberopade bristen i upp­ handlingen. Ansökan ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1B LOU) Mattias Steen Lena Palmer har föredragit målet. 4 -� db SVERIGES DOMSTOLAR www. domstol. se HUR MAN ÖVERKLAGAR- PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga ·J Bilaga Den som vill överklaga förvaltningsrättens avgörande ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Adressen till förvaltningsrätten framgår av avgörandet. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av avgörandet. Om avgör­ andet har meddelats vid en muntlig förhand­ ling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när det kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag som avgörandet med­ delades. För offentlig part räknas tiden för överklagande alltid från den dag avgörandet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommar­ afton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. Prövningstillstånd i kammarrätten För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövnings­ tillstånd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. detinteutanattsådanttillståndmeddelas går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 3. det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller 4. det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens avgörande fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Överklagandets innehåll Skrivelsen med överklagande ska innehålla Klagandens person- eller organisations­ nummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobil­ telefon. Även adress och telefonnummer till arbetsplatsen ska anges, samt eventuell annan adress där klaganden kan nås for delgivning. Om klaganden anlitar ombud, ska om­ budets namn, postadress, e-post-adress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om samtliga ovan nämnda person- eller adressuppgifter har lämnats tidigare i målet och fortfarande är aktuella behöver de inte uppges igen. Om någon uppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarrätten. 2. uppgift om det avgörande som över­ klagas - forvaltningsrättens namn, mål­ nummer samt dagen for avgörandet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd for en begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av forvaltningsrättens avgörande som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Forts. nästa sida www.domstol.se 1. Avtal före laga kraft i vissa mål I vissa mål får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens avgörande har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt • ling, lagen (2007:1091) om offentlig upphand­ • områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, lagen (2007:1092) om upphandling inom • försvars- och säkerhetsområdet, lagen (2011:1029) om upphandling på • koncessioner, lagen (2016:1147) om upphandling av • ling, eller lagen (2016:1145) om offentlig upphand­ • försörjningssektorerna lagen (2016:1146) om upphandling inom I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan fyra förstnämnda lagarna och i 20 kapitlet i de två sistnämnda lagarna. Ytterligare information Behöver ni fler upplysningar om hur man överklagar kan ni vända er till förvaltnings­ rätten. \V\V\v.domstol.se