FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM Målm 3342-16 Sida 1 (7) I STOCKHOLM Avdelning 32· SÖKANDE 2016-05-26 Meddelad i Stockholm Tred Reklam AB, 556615-3689 Ombud: Advokat Daniel Svensson Advokatfirman Wijk & Nordström AB Box 1022 751 40 Uppsala MOTPART Stockholm Business Region AB,- 556491-6798 · . Ombud: Helena Ottosson Kraus . AffärsConcept i Stockholm AB Hornsgatan 15 117 99 Stockholm SAKEN Offentlig upphandling FÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan. 1 KONKURRENSVERKET 201C ~a05- 2 7 Aw Dnr KSnr AktbH. -· Dok.Id 734119 Postadress 115 76 Stockholm Telefon 08-561 680 00. E-post: forvaltningsrattenistockholm@dom.se www.domstol.se/forvaltningsratt Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:30 Besöl,sadress Tegeluddsvägen 1 .Telefax 08-561680 01 · . ...•...-..-.,..-.-.--.···-··-.··--.-.·:r .-�. •::.:-�:.·.a•. · • ·1 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM YRKANDEN M.M� . .... .I DOM Sida 2 3342-16 Stockholm Business Region AB, moderbolag med dotterbqlagen Stockholm Business Region Development AB och Stockholm Visitors Board AB (kon­ cernen) har genomfört en upphandling av ramavtal för profilprodukter och presentreklam. Tilldelningsbeslut i upphandlingen meddelades den 15 feb-. ruari 2016. Tred Reklam AB (bolaget) ansöker om·överprövning av upphandlingen. Bolaget yrkar i första hand att upphandlingen får avslutas först efter det att rättelse vidtagits och i andra hand att upphandlingen ska göras om. Bolaget anför bl.a. följande. Koncernen har i förfrågningsunderlaget p 3.4.1.2 från anbudsgivarna begärt angivelse av två stycken referensuppdrag vilka ska ha slutförts under de senaste tre åren för externa kunder. Någon närmare definition av vad ett "uppdrag" ska bestå i annat än att det ska avse tillhandahållande av leverans av profilprodukter (kontorsmaterial och kläder med tryck) och presentre­ klam (konfektyr och elektronik) anges inte. Bolaget har angett att deras första referensuppdrag utförts från och med 20 12-0 1 -27 till och med 2015-12-30. Det underliggande avtalet löper under en period om två år med möjlighet till förlängning .om två år. Avtalet inne­ fattar ett stort antal uppdrag. Däribland löpande uppdrag som leverans av profilprodukter efter daglig beställning men även ett antal större uppdrag som planering och framtagande av produkter samt olika kampanjer. Dessa uppdrag har slutförts under de senaste tre åren räknat från sista anbudsdag inom ramen för det avtal som löpt fram till 201-5-12-30. Koncernen synes ha tolkat "sfutförda uppdrag" som att det underliggande avtalets sluttid måste ha löpt ut under de senaste tre åren. Så är inte skall-kravet utformat och en sådan extensiv och för anbudsgivarna negativ tolkning låter sig inte göras. i I 'i - 'I Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN J)OM 3342-16 Under alla förhållanden har bolaget uppfyllt kravet genom att genomföra. den första tvåårs-peri9den av avtalet utan anmärkningar. Bolaget har angett gällande deras andra referensuppdrag att uppdraget ut- . förts från och med 2002-01-01 och at t det är pågående. Under denna tidspe­ riod har bolaget slutfört ett stort antal uppdrag som exempelvis uppbyggnad och handel med profil- och presentkortsprodukter genom webshop. Löpande beställningar av present- och·profilprodukter samt hantering av resemässor m.m. Dessa uppdrag har slutförts under de senaste tre åren. Att bolaget har angivit att uppdraget "pågående" innebär inget annat än att kundrelationen fortfarande är aktuell och att nya beställningar av uppdrag görs löpande. Det finns inget angivet i förfrågningsunderlaget att det underliggande avtalet, eller nya tillkommande avtal, ska vara slutförda under de senaste tre åren. Bolaget �ar endast velat vara transparenta genom att ange att de fortfarande har en kundrelation. Koncernen har i förfrågningsunderlaget p. 3.5.1.2 från anbudsgivarna begärt angivelse av två stycken referensuppdrag för uppdragsansvariga vilka ska ha slutförts under de senaste tre åren för olika externa kunder. Någon närmare definition av vad ett "uppdrag" ska bestå i annat än att det ska avse tillhan'­ dahållande av leverens av profilprodukter (kontorsmaterial och kläder med tryck) och presentreklam (konfektyr och elektronik) anges inte. . Bolaget har angivit att det första referensuppdraget utförts från och med 2013-12-14 och att det är pågående. Bolagets uppdragsansvarige har lö­ pande under angiven tidsperiod slutfört ett antal uppdrag. Däribland planerat och tagit fram en klädkollektion villrnt har slutförts samt löpande utfört upp­ drag efter �agda beställningar. Dessa uppdrag har slutförts under de senaste tre åren. Att bolaget har angivit att uppdraget är "pågående" innebär inget annat än att kundrelationen fortfarande är aktuell och att nya beställningfil' av uppdrag görs löpande. I STOCKHOLM Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3342w16 Bolaget har angivit att deras andra referensuppdrag utförts från och 2012w 0 1-},7 och att det är pågående. Bolagets uppdragsansvarige har löpande unw der angiven tidsperiod slutfört ett antal uppdrag. Dessa uppdrag har slutförts under de senaste tre åren. Att bolaget har angivit att uppdragen är "påw · gående" innebär inget annat än att kundrelationen fortfarande är aktuell och att nya beställningar av uppdrag görs löpande. Utöver bolaget uteslöts sju stycken anbudsgivare på samma grund. Det talar för att det är koncernen som i det aktuella fallet haft en avvikande tolkning av hur det av dem formulerade skall-kravet ska tolkas. Har koncernen i det aktuella fallet avsett att "uppdraget" ska tolkas som att avtalstiden ska vara till ända så förefaller kravet inte stå i proportion till det syfte koncernen av­ ser att uppnå med det ställda skall-kravet. Koncernen bestrider bifall till ansökan och anför bl.a. följande. Samtliga förutsättningar för kravet har angetts_i förfrågningsunderlaget med uppgifter om kravets innebörd och vad som efterfrågades i form av innehåll och slut­ förandetider. Endast ordalydelsen av förfrågningsunderlaget har beaktats, vilket har resulterat i att bolagets anbuds förkastande. Att flera leverantörer inte har uppfyllt ett visst krav medför inte att en annan tolkning än vad som åsyftades med kravet eller än den enligt ordalydelsen ska göras. Bolaget har i sitt anbud avseende referensuppdrag 1, förfrågningsunderlaw gets avsnitt 3.4.1.2 angivit en sluttid för uppdraget som var senare än sista anbudsdag. Det framgick inte av bolagets anbud att referensuppdraget var slutfört och därmed framgick det inte uppgifter i bolagets anbud som visade på kravuppfyllelse. Bolaget har uttryckligen angett att uppdragen var på­ gående. Att bolaget i samband med den aktuella överprövningsprocessen �ommer med nya·uppgifter saknar relevans i sammanhanget, eftersom l.. I STOCKHOLM 1 .._.--I r·-_- _ Sida 5 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 3342-16 endast uppgifter som framgår i anbudet får beaktas vid bedömningen av· kravuppfyllnad, Bolaget har angivit avseende referensuppdrag 2, förfrågningsunderlagets avsnitt 3.4. 1.2 att referensuppdraget var pågående. Koncernen efterfrågade slutförda uppdrag. Att bolaget i efterhand tillägger ytterligare information om kundrelationer och om andra slutförda uppdrag kan inte tas i beaktande, då informationen inte kunde utläsas av anbudet och koncernen endast har att . . bedöma anbudet. Det kan"inte anses finnas grund för koncernen att ta hän­ syn till uppgifter som presenteras i efterhand. Bolaget har angivit avseende referensuppdrag 1 och 2, förfrågningsunderla­ gets avsnitt 3.5.1.2 angett att referensuppdraget är pågående, trots att slut­ förda uppdrag efterfrågades. Bolaget har tillagt information i sitt yttrande om att den efterfrågade uppdragsansvarige 1:ffidef nämnd period slutfört ett antal uppdrag, Informationen framgår dock inte av bolagets anbud. Kravet har ett natl!rligt samband med det behov som ska täckas genom upp­ handlingen. Det har varit nödvändigt att efterfråga slutförda uppdrag för att säkerställa att lev·erantören och uppdragsansvarig har erforderlig kapacitet i form av erfarenhet och förmåga. Uppgiften som ledde till bolagets anbuds förkastande var i högsta grad relevant och inte av oväsentlig betydelse. SKÅLEN FÖR AVGÖRANDET Av 16 kap. 6 § lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om ellei: att den f'ar avslutas först sedan rättelse har gjorts. I STOCKHOLM FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I STOCKHOLM Av I kap. 9 § LOU framgår att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iaktta,s_. Av likabehandlingsprincipen som uttrycks i I kap. 9 § LOU följer att den upphandlande myndigheten inte får efterge eller bortse från förfrågningsun­ derlagets obligatoriska krav, så kallade ska-krav. Krav som anges i förfråg- ningsunderlaget måste således vara uppfyllda för att den upphandlande myndigheten ska utvärdera och pröva anbudet. Proportionalitetsprincipen innebär att den upphandlande myndigheten inte får ställa större krav på leverantörer än vad som är nödvändigt och ända­ målsenligt för den aktuella upphandlingen. Kravet ska således ha ett natur­ ligt samband med och stå i proportion till det behov som ska tillgodoses. Prövningen i förvaltnirigsrätten utgör en kontroll av om det på grundval av vad sökanden har anfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 6 § LÖU. Det är den som ansöker om överprövning som på ett klart sätt ska Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3342-16 I STOCKHOLM olika externa kunder och uppdragen ska ha slutförts under de senaste tre åren. Förvaltningsrätten bedömer inledningsvis att de aktuella kraven är tillräck- - ligt tydligt och klart formulerade för att en anbudsgivare ska kunna utforma sitt anbud. En anb- udsgivare ska således ha slutfört minst två uppdrag och i anbudet ska anges tidpunkt från och med samt till och med för uppdragets utförande. Förvaltningsrätten bedömer att kravet får anses som ändamålsen­ ligt och kan inte ans�s oproportionerligt i förhållande till föremålet för upp­ handlingen.' Förvaltningsrätten finner vidare att bolaget inte i sitt i anbud har visat att - deras referensuppdrag gällande förfrågningsunderlagets avsnitt 3.4.1.2 samt 3.5.1 .2 har slutförts under de senaste tre åren. Bolaget har i sitt anbud gäl­ lande ett av referensuppdraget angett en sluttid som var senare än sista an­ budsdagen och i de övriga referensuppdragen angett att de var pågående. Förvaltningsrätten :finner att bolaget inte uppfyller de aktuella kraven i för­ frågningsunderlaget och att koncernen därför har haft fog för att förkasta bolagets anbud. Förvaltningsrätten finner således att det bolaget har anfört inte utgör skäl för ingripande med stöd av 16 kap. 6 § LOU och ansökan om överprävning därför ska avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR . Detta avgörande kan överklagas. Information om hur man överklagar finns i bilaga 1 (D:V3109/lALOU). ,, ,-- -� . () -, L . ..,. - .-·,'• .H.·'. .!LIli•& -'��-,:1,_I �·;.1'(\/:;;�·>:i,�;"',X;:\�;�:.��;.:.-; , -�·. ·/i ,,?�-� 0 •·. '.�,�·•�·· · .-valtning�rä:tt�μ; fl'.1� SVERIGES DOMSTOLAR - - :J',. 0 \�• ,_',.:..(':-, '.!".f-l HUR MAN .ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND �:�/;',.,-+:• ':--',.'_,_ ; ._,>-:,;,_: )} :- Den som �:§!"�klaga förvaltningsrättens beslut velsen ska··.�-t16-ck skickas eller lämnas till f"Qr... där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de.inteuppgesigen.Omklagandenanlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbets-platsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrit­ ten. den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningsrättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, den ändring av förvaltningsrättens · dom/beslut som klaganden vill få till stånd, debevis somklagandenvillåberopaochvad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. ·överklagandetskahakommitintillförvalt- ningsrätten inom tre veckor från den dag .då klaganden:fickdelavbeslutet. Ombeslutethar meddela.ts vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas . Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtningsrätten har kommit till, 3. detäravviktför�edningavrättstillämpning­ en att överklagandet prövas av högre rätt, el ­ ler 4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva överklagandet. Om prövningstillst:ånd inte meddelas ståt för­ valtningsrättens beslut fast Det ät därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/otganisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummet till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska. också anges samt eventuell annan adress . ·, · \/;-.,._:..- . 2. 3. 4. 5. Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet. I vissa mål. får avtal slutas innan tiden för över­ klagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt: • lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, • lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjiinster, eller • lagen (2011:1029) om upphandling på för- svars- och säkerhetsområdet. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett intetiinistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. :­ Ii www.domstol.se :1,>·...,..···' ....,sBskriv:�tjll'�ätteniStockholm.Skri-