LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN Allmänna avdelningen SÖKANDE �1 DOM 2010-02-10 Meddelad i Stockholm Mål nr 565-10 Enhet 12 Sida 1 (7) SDR Tecken AB, 556696-9225 Förmansvägen 2 117 43 Stockholm MOTPART Försäkringskassan Huvudkontoret 103 51 Stockholm SAKEN 2010 -02- 1 1 Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling- LOU DOMSLUT Länsrätten avslår SDR Tecken AB:s ansökan om åtgärder enligt LOU. Dok.Id 490988 Postadress Besöksadress 115 76 Stockholm Telefon Telefax 08-561 680 00 08-561 680 01 E-post: lansrattenistockholrn@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 Tegeluddsvägen 1 LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN Allmänna avdelningen BAKGRUND DOM Sida 2 565-10 Försäkringskassan har genomfört en upphandling avseende översättning och inspelning av teckenspråksfilm. Av tilldelningsbeslut daterat den 4 januari 2010 framgår att Försäkringskassan beslutat att anta anbud från annan anbudsgivare än SDR Tecken AB. Länsrätten har i beslut den 11 januari 2010 i mål nr 191-10, rörande samma upphandling, beslutat att Försäkringskassan tills vidare inte får avsluta upphandlingen. YRKANDEN SDR Tecken AB ansöker om överprövning enligt LOU och yrkar att upp­ handlingen ska göras om. SDR Tecken AB yrkar även att Försäkringskas­ san vid bedömning av teckenspråkskvaliten ska åläggas att inhämta minst tre kompetenta teckenspråkiga bedömare vad gäller språkkvaliten. SDR Tecken AB yrkar vidare att länsrätten omedelbart beslutar att upphandling­ en inte får avslutas innan något annat har beslutats. Som grund för sin ansökan anför SDR Tecken AB i huvudsak följande. Försälaingskassan har under punkt 4.3 "Krav på kompetens och erfaren­ het" i förfrågningsunderlaget angett: "Anbudsgivaren skall ha bedrivit liknande verksamhet i minst två (2) år, vilket skall intygas." Vinnande anbudsgivare Tension Graphics AB (Tension) har i sin svarsbi­ laga angett att de har haft ett uppdrag för teckenspråksöversättning vid års­ skiftet 2008-2009. Det framgår inte att Tension bedrivit sådan verksamhet i minst två år. Tension ska därmed inte erhålla uppdraget. Vidare anges under punkt 4.3 att: Sida 3 LÄNSRÄTTEN I DOM 565-10 STOCKHOLMS LÄN Allmänna avdelningen "Anbudsgivaren skall redovisa två tidigare uppdrag av teckenspråksöver­ sättning och filminspelning av inforrnationsmaterial. Anbudsgivaren skall lämna referenser. Två referenser från inspelad teckenspråksöversättning, de två senaste åren skall lämnas." Tension har redovisat två uppdrag i sin svarsbilaga. Ett av dessa uppdrag har Tension utfört. Det andra uppdraget avser ett uppdrag som en underle­ verantör har utfört. Av förfrågningsunderlaget framgår att det är anbudsgi­ varen som ska redovisa två av dennes utförda uppdrag. Under punkt 4.3 i förfrågningsunderlaget anges vidare: "En av ovan referenser skall skriftligen redovisa för att uppdrag som ge­ nomförts de två senaste åren där anbudsgivaren utfört ett liknande uppdrag som denna upphandling avser. Redovisningen bifogas anbudet." Tension har lämnat två referenser. Av första referensen framgår inte med tydlighet att det avser arbete som utförts av anbudsgivaren eller dennes underleverantör. Den andra referensen har slaivit ett intyg för både Ningab AB (Ning) och Tension. Dokumentet innehåller ingen skriftlig redovisning av de uppdrag som genomförts de senaste två åren. Intyget anger att refe­ rensen köpt översättning av Tension. Intyget liknar mer ett betyg för kom­ petens. Referensen från SVT kan inte godkännas eftersom upphandlingens syfte är teckenspråkig inforrnationsverksamhet och SVT i huvudsak produ­ cerar teckenspråkiga TV-program. Tension har därmed inte heller uppfyllt detta skallkrav. Försäkringskassan bestrider bifall till ansökan och anför bl.a. följande. SDR Tecken AB har inte gått vidare till utvärdering med anledning av att man inte inkom med en skriftlig redovisning av tidigare uppdrag i enlighet med punkt 4.3 i förfrågningsunderlaget. Det kan konstateras att ytterligare tre leverantörer, förutom Tension som tilldelades kontraktet, gick vidare till utvärdering. SDR Tecken AB har således inte lidit eller ens riskerat att lida någon skada. Sida 4 LÄNSRÄTTEN I DOM. 565-10 STOCKHOLMS LÄN Allmänna avdelningen SDR Tecken AB genmäler bl.a. följande. Upphandlingen ska göras om då den strider mot LOU och transparensprincipen. Försäkringskassan borde vid sin bedömning ha använt sig av expertis som finns bl.a. hos Språkrådet. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser Enligt 1 kap. 9 § LOU skall upphandlande myndigheter behandla leveran­ törer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. I 11 kap. 12 § LOU stadgas att en leverantör får vid behov och när det gäller ett visst kontrakt åberopa andra företags ekonomiska, tekniska och yrkesmässiga kapacitet. Leverantören ska genom att tillhandahålla ett åta­ gande från företagen i fråga eller på annat sätt visa att leverantören kom­ mer att förfoga över nödvändiga resurser när kontraktet ska fullgöras. Av 16 kap. 1 § LOU framgår bl.a. att en leverantör som anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § får i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder enligt nämnda paragraf. Av 16 kap. 2 § LOU framgår bl.a. att om den upphandlande myndigheten har brntit mot 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Utredningen i målet I förfrågningsunderlaget anges bl.a. följande under punkten 4.3: Krav på kompetens och erfarenhet Arbetsgivaren skall lämna en företagspresentation med beskrivning av företaget och dess verksamhet, antal anställda och en kort historik över företagets utveckling. Anbudsgivaren skall ha bedrivit liknande verksam­ het i minst två (2) år, vilket skall intygas. Anbudsgivaren skall redovisa två tidigare uppdrag av teckenspråksöver­ sättning och filminspelning av informationsmaterial. LÄNSRÄTTF,N I STOCKHOLMS LÄN Allmänna avdelningen DOM Sida 5 565-10 Anbudsgivaren skall lämna referenser. Två referenser från inspelad teck­ enspråksöversättning, de senaste två åren skall lämnas. Försäkringskassan har rätt att utöver dessa ta egna referenser. Referenser är till för att styrka de uppgifter som anbudsgivaren lämnar. En av ovan referenser skall skriftligen redovisa för ett uppdrag som ge­ nomförts de två senaste åren där anbudsgivaren utfört ett liknande uppdrag som denna upphandling avser. Redovisningen bifogas anbudet. Länsrättens bedömning De grundläggande principer som ska efterlevas vid all offentlig upphand­ ling är principerna om icke-diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande. Av principen om likabehandling av leverantörer följer att samtliga anbud ska vara i överensstämmelse med bestämmelserna i förfrågningsunderlaget för att säkra möjligheten till en objektiv jämförelse av anbuden. Lika­ behandling och icke-dislaiminering förutsätter att anbudsgivare behandlas lika i alla skeden av anbudsförfarandet. Prövningen i länsrätten utgör en kontroll av om det på gnmdval av vad sökanden har framfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 2 § LOU. För att ett ingripande ska bli aktuellt laävs också att sökanden kan visa att han lidit skada eller kan komma att lida skada på gnmd av att den upphand­ lar1de enheten brutit mot LOU. Regeringsrätten har i RÅ 2002 ref. 50 uttalat att de skiftande förhållanden som förekommer i det ekonomiska livet gör att även förfrågningsunderlag och utvärderingsmodeller som inte är optimalt utformade får godtas under förutsättning att de principer som bär upp LOU och gemenskapsrätten_inte träds för när. Av domenföljer också att kraven för att anse ett upphand­ lingsförfarande strida mot dessa principer numera måste ställas relativt högt. Sida 6 LÄNSRÄTTEN I DOM 565-10 STOCKHOLMS LÄN Allmänna avdelningen Bedrivit liknande verksamhet i två år SDR Tecken AB har bl.a. anfört att Tensions anbud inte uppfyller skall­ kraven i punkt 4.3 i förfrågningsunderlaget avseende bedrivit liknande verksamhet i minst två år. Länsrätten, som i och för sig konstaterar att formuleringen "liknande verk­ samhet", i punkt 4.3 i förfrågningsunderlaget, möjligen kunde ha utformats mer precist, finner dock att Tensions anbud får anses uppfylla ställt skall­ krav. Länsrätten konstaterar härvid att det i förfrågningsunderlaget inte ställs något skallkrav på att någon annan ska intyga att liknande verksam­ het bedrivits under två år eller att uppdragsbeskrivningar härom ska läm­ nas. Försäkringskassan har därmed, enligt länsrättens mening, inte åsido­ satt de krav som följer av LOU. Grund för ingripande enligt 16 kap. 2 § LOU föreligger således inte, såvitt nu är i fråga. Uppdrag och referenser SDR Tecken AB har vidare bl.a. anfört att Tensions anbud inte uppfyller skallkraven avseende redovisning av två tidigare uppdrag och lämnande av referenser. Enligt 11 kap. 12 § LOU får en leverantör vid behov och när det gäller ett visst kontrakt åberopa andra företags ekonomiska, tekniska och yrkesmäs­ siga kapacitet. Leverantören ska genom att tillhandahålla ett åtagande från företagen i fråga eller på annat sätt visa att leverantören kommer att förfo­ ga över nödvändiga resurser när kontraktet ska fullgöras. Tension har i sitt anbud under punkten 4.4 angett att man kommer att använda sig av syster­ företaget Ning för översättning tillika aktörsdelen i projektet och att man har stort förtroende för företagets kompetens. Det framgår vidare att Ten­ sion svarar för att arbetet som läggs på underleverantören utförs och genomförs på ett korrekt sätt i förhållande till vad man kommit överens om Sida 7 LÄNSRÄTTEN I DOM 565-10 STOCKHOLMS LÄN Allmänna avdelningen i avtalet. Länsrätten finner därmed att Tension ägt rätt att åberopa sig av Nings ekonomiska, tekniska och yrkesmässiga kapacitet. Vad gäller det intyg från SVT som Tension givit in som sin skriftliga referens, kan läns­ rätten inte finna annat än att intyget är förenligt med skallkravet. Länsrät­ ten finner därmed inte skäl att ifrågasätta Försäkringskassans bedömning att Tension uppfyller de aktuella skallkraven. Det är således inte heller på denna grund visat att Försälaingskassan brutit mot någon bestämmelse i LOU. Vad gäller SDR Tecken AB:s yrkande om att Försäkringskassan vid be­ dömning av teckenspråkskvaliten ska åläggas att inhämta minst tre kompe­ tenta teckenspråkiga bedömare vad gäller språkkvaliten, konstaterar läns­ rätten att det är en fråga som inte kan prövas inom ramen för detta mål. Sammanfattningsvis finner länsrätten att det SDR Tecken AB anfört inte ger stöd för att den aktuella upphandlingen skett i strid med reglerna i LOU eller de för all upphandling grundläggande EG-rättsliga principerna på så­ dant sätt att SDR Tecken AB lidit eller kan komma att lida skada enligt 16 kap. 2 § LOU. Ansökan ska därför avslås. Länsrätten har i dom denna dag i mål 191-10 förordnat att länsrättens inte­ rimistiska beslut från den 11 januari 2010 avseende aktuell upphandling upphört att gälla. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/la). G--�a--- Cecilia Torstensson länsrättsfiskal Föredragande har varit Magnus Johansson. SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR .. PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill överklaga liinsrättens beslut skall skri.va till Krunmarrätten i Stockholm. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten. Överklagandet skall ha kommit in till länsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet frö offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande skall kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning föreko.mmer till ändring i det slut vartill länsrätten kommit eller det annars finns syn­ nerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står läns­ rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövnings­ tillstånd bör meddelas. Skrivelsen med över�lagande skall innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till. kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om länsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av länsrättens beslut som kla­ ganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen skall vara undertecknad av klagan­ den eller hans ombud. Adressen till länsrätten framgår av beslutet Om klaganden anlitar om­ bud skall denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer. www.domstol.se