FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE DOM 2011-06-09 Meddelad i Stockholm Mål nr 2839-11 Sida 1 (5) p,... t.�+1'1 KONKURRENSVERKET Tillväxtfaktor-X Ek.för. 769621-0223 Lantmannagatan 41 214 48 Malmö MOTPART Arbetsförmedlingen 113 99 Stockholm SAKEN 2011 -06- 1 3 Avd Dnr Doss Aktbil Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansökan om ingripande enligt LOU. Dok.Id 134132 Postadress Besöksadress 115 76 Stockholm Telefon 08-561680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se Tegeluddsvägen 1 08-561680 00 Telefax Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 E-post: Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2839-11 Allmänna avdelningen BAKGRUND Arbetsförmedlingen genomför, med förenklat förfarande enligt LOU, en ramavtalsupphandling av Aktiviteter inom jobb- och utvecklingsgarantin samt jobbgarantin för ungdomar 2011, Af-2010/1748-92. Förfrågningsun­ derlaget omfattar 68 orter och för varje ort genomförs en upphandling. Det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet för varje upphandling avses antas. I de upphandlingar där det bedöms krävas avtal med flera leverantörer för att säkerställa leverans av uppskattade volymer kommer rangordningen rak av­ ropsordning att tillämpas. I tilldelningsmeddelade den 25 januari 2011 och bilagorna 1-4 redovisas bl a sammanställning, icke kvalificerade anbud, utvärdering och förteckning över samtliga vinnare. Justerat tilldelningsmeddelade den 26 januari 2011 avser upphandlingarna/orterna Malmö, Örebro och Östersund. Tillväxtfak­ tor-X Ek.för. har inte kvalificerat sig till utvärdering i Malmö. YRKANDEN M.M. Tillväxtfaktor-X Ek.för (fortsättningsvis Tillväxtfaktor-X eller förening­ en) yrkar att förvaltningsrätten beslutar att upphandlingen får avslutas först sedan rättelse gjorts eftersom föreningens anbud felaktigt förkastats. Vida­ re yrkas att interimistiskt beslut fattas. Tillväxtfaktor-X anför bl a följande till stöd för sin talan. Föreningens beskrivning av referensuppdrag är i allra högsta grad är relevant i sin kontext och uppfyller kriteriet att vara kortfat­ tad, och kan anses vara liknande det som efterfrågas i upphandlingen. Det beskrivna referensfallet har skapat ett flertal skarpa arbetstillfällen. Om Arbetsförmedlingen i sitt urval av leverantör vill försäkra sig om leverantö­ ren har erfarenheter och metoder att föra människor in i arbete, finns inga relevanta argument att förkasta föreningen som leverantör. Arbetsförmed­ lingens tolkning är mer subjektiv än relevant, särskilt mot bakgrund av att beskrivna referensfall uppnått det efterfrågade resultatet, nämligen att föra I STOCKHOLM FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 3 2839-11 människor in i arbete. Tolkningen av vad som är ett "liknande" uppdrag ger Arbetsförmedlingen tolkningsrätt att göra en subjektiv bedömning utan att vidare utveckla vad som avses med "liknande" och "kortfattat". I bifo­ gad skrivelse beskrivs referensuppdraget som var pågående vid ansök­ ningstillfället, och alltjämt är pågående. Referensuppdraget utförs på upp­ drag av arbetsförmedlingen gällande jobb och utvecklingsgarantin FAS 3. Arbetsförmedlingen bestrider bifall till Tillväxtfaktor-Xs ansökan om överprövning och utvecklar sin ståndpunkt. Det krävs att anbudsgivaren har erfarenhet av att arbeta med liknande uppdrag som det nu aktuella. Före­ ningens beskrivning av tjänstens innehåll är så bristfällig att det inte går att utläsa vad tjänsten har innehållit. Målsättningen är inte densamma i refe­ rensuppdraget som nu aktuellt uppdrag. De som tagit del av den tjänst som omfattas av Tillväxtfaktor-Xs referensuppdrag är deltagare som är i jobb­ och utvecklingsgarantins tredje fas (Fas 3). Målsättningen med insatsen en­ ligt det ställda skall-kravet är att de arbetssökande ska få ett arbete. Målsätt­ ningen med Tillväxtfaktor-Xs referensuppdrag, utifrån föreningens beskriv­ ning, har varit att föra deltagarna närmre arbetslivet snarare än att deltagarna ska få ett arbete. Föreningen har inte lämnat ett referensuppdrag med efter­ frågat innehåll och målsättning och uppfyller därmed inte ställda skall-krav. Arbetsförmedlingen har rätteligen förkastat föreningens anbud. DOMSKÄL Förvaltningsrättens bedömning Det kan konstateras att aktuell upphandling påbörjats efter den 15 juli 2010, att Arbetsförmedlingen meddelat en avtalsspärr enligt 16 kap. 6 § LOU och att förlängd avtalsspärr enligt 16 kap 9 § samma lag automatiskt gäller så länge handläggning pågår i förvaltningsrätten. Något skäl för för­ valtningsrätten att meddela ett interimistiskt beslut för att förhindra att av­ tal ingås innan domstolens prövning är klar föreligger därmed inte. Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2839-11 Allmänna avdelningen De grundläggande principer som ska efterlevas vid all offentlig upphand­ ling är principerna om icke-diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande. Prövningen i förvaltningsrätten utgör en kontroll av om det på grundval av vad sökanden har framfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 5 § LOU. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs vidare att sökanden kan visa att han lidit skada eller kan komma att lida skada på grund av att den upphandlande myndigheten brutit mot LOU. Förfrågningsunderlaget ska vara formulerat på ett sådant sätt att alla rimligt informerade och normalt omsorgsfulla anbudsgivare kan tolka kriterierna på samma sätt. Under punkt 3.4 Referensuppdrag anges att anbudet skall, för att styrka anbudsgivarens förmåga att genomföra efterfrågad tjänst, innehålla en kortfattad beskrivning av ett liknande uppdrag vilket inte är äldre än tre år där det framgår ett antal specificerade uppgift, bl a uppdragets målgrupp, omfattning, tidsperiod och syfte, innehåll och metod. Det anges att med liknade uppdrag avses "uppdrag som både till sin omfattning motsvarar det uppdrag som offereras och som innehåller insatser med målsättningen att arbetslösa personer ska få ett arbete." Förvaltningsrätten konstaterar att vad som i skall-kravet avses med liknan­ de uppdrag förklaras särskilt och därmed har anbudsgivarna att förhålla sig till detta. Anbudsgivaren ska styrka sin förmåga genom att beskriva ett liknande uppdrag i fritext. Det innebär att anbudsgivaren har utrymme att beskriva och marknadsföra sin tjänst på ett kreativt, fritt och i konkurrens­ hänseende adekvat sätt. Förvaltningsrätten finner att förfrågningsunderla­ get avseende aktuell punkt är tillräckligt tydligt och förutsebart. Arbets­ förmedlingen har i förhållande till skall-kravets utformning lämnat ett sak- I STOCKHOLM Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2839-11 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen ligt skäl till varför Tillväxtfaktor-Xs anbud inte uppfyller kravet avseende referensuppdrag. Det har inte, genom Föreningens argumentation, fram­ kommit att Arbetsförmedlingen vid sin bedömning i kvalificeringsfasen harfrångåttuppställdakravelleriövrigtbrutitmotLOU. Arbetsförmed­ lingen har haft grund för att förkasta Tillväxtfaktor-Xs anbud. Föreningen, som konstaterats inte uppfylla uppställt skall-krav, kan därmed inte anses ha lidit skada och ansökan kan därför inte vinna bifall. Skäl för ingripande enligt LOU saknas och ansökan om överprövning ska avslås. Qa:us. chu�- rådman Föredragande har varit Kerstin Sandin. I,.. ;.>lV�'-:'..._!,;,r. -tf!!i SVERIGES DOMS'fOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR- PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. K.ammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till. stöd för begäran om prövningstillstånd, 5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. .Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV 3109/lA LOU