LÄNSRÄTTEN I ÖREBROLÄN Vidar Ambrosiani SÖKANDE Sida 1 (3) Janssen-Cilag AB, 556024-0037 Box 7073 192 97 Sollentuna Ombud: Advokaten Anna Ulfsdotter Forssell Advokatfirman Delphi KB Box 1432 111 84 Stockholm MOTPART Örebro läns landsting, Upphandlingsenheten Box 1613 701 16 Örebro SAKEN I WOif:, BESLUT 2008-12-18 Meddelat i Örebro Mål nr 3050-08 E Rotel 6 fl.,,r.'f Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU; nu fråga om interimistiskt beslut Örebro läns landsting har inlett upphandling avseende läkemedel och läke­ medelsnära produkter som förskrivs på rekvisition, diarienummer ÖLL 2008/1871. Upphandlingen har genomförts genom öppet förfarande enligt LOU. Upphandlingen har omfattat ett stort antal produkter. Enligt vad Janssen-Cilag AB uppgett har landstinget i tilldelningsbeslut den 4 decem­ ber 2008 antagit bland annat två olika produkter i kategorin med ATC-kod B03XA01, Eprex, som är Janssen-Cilag AB:s produkt, och NeoReconnon, som är en produkt tillhörig konkurrenten Roche. Janssen-Cilag AB (härefter bolaget) ansöker om överprövning av upphand­ lingen och yrkar att upphandlingen skall rättas på så vis att bolaget efter ny anbudsutväidering tilldelas ramavtal för ytterligare fyra förpackningsalter­ nativ i kategorin med ATC-kod B03XA01. Vidare yrkar bolaget att läns­ rätten interimistiskt skall besluta att upphandlingen i den delen som avser ATC-kod B03XA01 inte f'ar avslutas innan något annat har beslutats. -Till stöd för sin talan anför bolaget bland annat följande. Landstinget har brutit mot transparens- och likabehandlingsprincipema genom att avvika från den i underlaget beskrivna utvärderingsprincipen. I förfrågningsunderlaget anges att kategorin 7-ställig ATC-kod, däribland ATC-kod B03XA01, kommer att utvärderas enligt principen lägsta pris. Av tilldelningsbeslut framgår att bolagets produkt vid namn Eprex i flera fall har lägre pris jämfört med Roches erbjudna produkt. Trots detta har Roches anbud antagits i dessa delar. Av landstingets beräkningsmodell framgår att det vid beräkningen Dok.Id 56214 Postadress Box63 701 41 Örebro Besöksadress Drottninggatan 2 Telefon Telefax 019-16 77 50 019-10 37 40 E-post: lansratteniorebro@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:30-12:00 13:00-15:00 LÄNSRÄTTEN I ÖREBROLÄN BESLUT Sida2 3050-08 E av priset har tagits hänsyn till dokumentation som visar att Eprex är mer smärtsamt att injicera subkutant jämfört med Roches produkt. Den studie landstinget hänvisar till är obsolet och missvisande eftersom innehållet i bolagets produkt är ändrat. Detta har för övrigt också vidgåtts av Roche. Med hänvisning till det ogrundade antagandet att bolagets produkt skulle ge mer smärta vid subkutan injicering än Roches produkt och att ett antal förpack­ ningsalternativ av bolagets produkt därför skulle ges intravenöst har lands­ tinget - utan något som helst stöd i förfrågningsunderlaget - räknat upp bolagets priser avseende dessa förpackningsalternativ med 22 %. Detta nya uppräknade pris har sedan använts i jämförelsen som då resulterat i att fyra av Roches förpackningar blev billigare. Denna beräkning baseras inte endast på felaktiga grunder utan är också oförenlig med LOU på så vis att den är helt oförutsebar. Ingenstans i förfrågningsunderlaget kan utläsas att andra parametrar än pris skall beaktas eller att uppräkning av lämnade priser kan ske i vissa situationer. Landstinget har således brutit mot principerna om likabehandling och transparens, vilka framgår av 1 kap. 9 § LOU, genom att vid anbudsutvärderingen i fyra fall beräkna bolagets offererade priser utifrån en annan modell än vad som angetts i förfrågningsunderlaget, därtill baserat på inaktuella uppgifter. Om landstinget inte brutit mot LOU på ovan nämnda sätt skulle bolaget ha tilldelats ramavtal även för dessa förpackningsalterna­ tiv. Bolaget har således lidit skada till följd av landstingets lagstridiga age­ rande. SKÄL FÖR BESLUTET I I kap. 9 § LOU anges att upphandlande myndigheter skall behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. I 16 kap. 2 § första stycket LOU anges att om den upphandlande myndig­ heten har brutit mot de grundläggande principerna i I kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i lagen och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. - I andra stycket samma paragraf anges att rätten omedelbart f'ar besluta att upphandlingen inte får avslutas innan något annat har beslutats. Rätten får dock låta bli att fatta ett sådant interimistiskt beslut, om den skada eller olägenhet som åt­ gärden skulle medföra kan bedömas vara större än skadan för leverantören. Länsrätten gör följande bedömning. Med hänsyn till vad som hittills har framkommit finner länsrätten skäl föreligga att interimistiskt besluta att upphandlingen avseende de aktuella produkterna inte får avslutas, d.v.s. att avtal med leverantör i det aktuella upphandlingsärendet inte f'ar träffas, innan något annat har beslutats. Sida 3 LÄNSRÄTTENI BESLUT 3050-08 E ÖREBROLÄN BESLUT Länsrätten förordnar, i avvaktan på att länsrätten avgör målet slutligt eller förordnar på annat sätt, att den av Örebro läns landsting inledda upphand­ lingen avseende läkemedel och läkemedelsnära produkter som förskrivs på rekvisition, med diarienummer ÖLL 2008/1871, såvitt avser produkter med ATC-koden B03XA01, tills vidare inte får avslutas. :HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/d) t. �4�$- Olle Sun�� HUR MAN ÖVERKLAGAR Om Ni vill överklaga länsrättens dom/beslut skall Ni skriva till kammattätten i Jönköping och besvära Er över domen/beslutet. Skrivelsen skall dock skickas eller lämna� till länsrätten. Ta1a om varför Ni anser att domen/beslutet skall ändras och vilken änd­ ring Ni vill ha. Sänd även med sådant som Ni anser ha betydelse och som Ni inte tidigare gett in. Bilaga • Underteckna skrivelsen, gör namnförtyd­ ligande samt uppge personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Adress och telefonnunimer till Er arbetsplats skall ock­ så anges samt eventuell annan adress där Ni kan nås för delgivning. Har Ni redan ti­ digare lämnat dessa uppgifter i målet - och • För att kammarrätten skall kunna ta upp Ert överklagande måste Er skrivelse ha kommit in till länsrätten inom tre veckor från den dag då Ni fick del av domen/beslutet. För offentlig part räknas dock treveckorstiden från den dag dom domen/beslutet meddelades. Om sista da­ gen för överklagande infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsom.ma.rafton, jul­ afton eller nyårsafton räcker det att be­ svärshandlingen kommer in nästa vardag. • om de fortfarande är aktuella - behöver Ni inte uppge dem igen. Om Ni anlitar ombud kan ombudet i stäl­ let underteckna skrivelsen. Ombudet skall sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. • Adressen till länsrätten framgår av länsrättens dom/beslut. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till länsrätten. Om någon person- eller adressuppgift änd­ ras, skall Ni utan dröjsmål anmäla ändring­ en till kammarrätten. • Tala om vilken dom eller vilket beslut Ni överklagar genom att anteckna länsrättens natt.lll och målnummer. www.domstol.se