Dok.Id 1030437 Postadress 115 76 Stockholm Besöksadress Tegeluddsvägen 1 Telefon Telefax Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:30 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 32 DOM 2018-11-12 Meddelad i Stockholm Mål nr 20443-18 Sida 1 (6) SÖKANDE KO���RR:fNs�E��ET j .��'"7":'-,V�g.,� Alma folkhögskola Uppdrag AB, 556745-1025 Box 47099 100 74 Stockholm MOTPART Arbetsförmedlingen, 202100-2114 Enheten Juridik 113 99 Stockholm SAKEN Offentlig upphandling FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning. Avd •-·--..-�--� t lonr ____ 1 r.,.�μ-Wb ;'l"i .IFF!lj;-���•�<-N.h-� \ KS.nr r+:i;ii ..,.,,,._,.,.,..., ,.,__.,_.-,.�'- • 08-561 680 00 08-561 680 01 E-post: avd32.fst@dom.se ,vww.domstol.se/forvaltningsratt . ,,,_,,.".,._.,J1 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 20443-18 I STOCKHOLM YRKANDEN M.M. Arbetsförmedlingen har genomfört en upphandling av en förberedande ut­ bildning, bildproduktion med Adobe, dnr Af-2018/00157728. Upphandling­ en genomfördes som ett förenklat förfarande i enlighet med bestämmelserna i lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, LOU. Upphandlingen om­ fattade anbudsområdena Stockholm, Göteborg och Malmö. Alma Folkhög­ skola Uppdrag AB (Bolaget) och en annan anbudsgivare, Lexicon AB, har lämnat anbud för anbudsområde Stockholm. Bolagets anbud förkastades och Lexicon AB antogs som leverantör. Bolaget ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingen ska rättas. Som grund anför bolaget bl.a. följande. Den person som Bolaget angett som huvudansvarig kursledare uppfyller de krav på kompetens som efterfrågats i upphandlingen. Av ingivet ev framgår att personen har kompetens och har undervisat inom Adobe Photoshop, Illustrator, InDesign och Flash. Adobe har döpt om Flash till Animate i augusti 2017. Vidare framgår att personen arbetat som IT-lärare sedan 1997 och undervisat i KY-utbildningarna multi­ media, grafisk formgivning och webbdesignkurser. Personen har även varit kursansvarig för samma arbetsmarknadsutbildning i Adobeprogram på uppdrag av Arbetsförmedlingen Kultur och Media under åren 2014-2018. Arbetsförmedlingen har inte läst ordentligt på ingivet ev, vilket har på­ verkat bedömningen och utvärderingen av anbudet. Om Arbetsförmedlingen hade läst ingivet ev på ett korrekt sätt hade Bolaget vunnit upphandlingen eftersom Bolaget offererade lägsta pris, vilket var ett avgörande utvärde­ ringskriterium enligt förfrågningsunderlaget avsnitt 1.5.1 Tilldelningsgrund. Anbudet har blivit felbedömt och Bolaget har därför förlorat upphandlingen. Arbetsförmedlingen yrkar att ansökan om överprövning avslås och anför i bl.a. följande. Arbetsförmedlingen beslutade att förkasta Bolagets anbud på grund av bristande kravuppfyllelse. Bolaget har inte lämnat in styrkt doku- Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 20443-18 I STOCKHOLM mentation som visar att den lärare som Bolaget avsett att använda för utbild­ ningen uppfyller minimikravet avseende efterfrågad kompetens och erfaren­ het enligt förfrågningsunderlaget. Minimikravet avseende lärarkompetens var att personen i fråga ska ha arbetat som lärare med Adobe Photoshop, Adobe Ilustrator, Adobe InDesign, Adobe After Effects, Adobe Animate och Adobe Premiere Pro i sammanlagt minst ett år på heltid eller motsva­ rande erfarenhet på deltid, räknat från sista anbudsdagen. I kravet framgår vidare att ev och anställningsbevis ska bifogas anbudet som styrker att den offererade läraren uppfyller minimikravet. Av Bolagets anbudssvar samt bifogat ev framgår att personen har erfarenhet enligt minimikravet vad gäller Adobe Photoshop, Adobe Ilustrator, Adobe InDesign och Adobe Flash (numera Adobe Animate). Det saknas dock styrkt dokumentation för de övriga programmen Adobe After Effects och Adobe Premier Pro. An­ budet har därför inte kunnat antas och har rätteligen förkastats. Arbetsför­ medlingen har inte vidtagit någon åtgärd som är i strid med LOU eller någon av de gemenskapsrättsliga principerna som lagen är grundad på. Bolaget har därmed inte lidit skada och kan heller inte komma att lida skada. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Rättsliga utgångspunkter En upphandlande myndighet ska enligt 4 kap. 1 § LOU behandla leveran­ törer på0 ett likvärdigt och icke-diskriminerade sätt samt genomföra upp­ handlingar på0 ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 4 kap. 1 § LOU, eller någon annan bestämmelse lagen, och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM DOM Sida 4 20443-18 ska enligt 20 kap. 6 § LOU rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts. Förvaltningsrättens prövning utgör en kontroll av om det finns skäl att in­ gripa mot upphandlingen på grund av att den upphandlande myndigheten brutit mot de grundläggande principerna eller andra bestämmelser i LOU. Det är den part som ansökt om överprövning av upphandlingen som har att visa att denne lidit eller kan komma att lida skada av de påstådda bristerna (se rättsfallet HFD 2013 ref. 53). Förvaltningsrättens bedömning Bolaget har gjort gällande att Arbetsförmedlingen felaktigt förkastat dess anbud då Bolaget uppfyller de krav som angetts i upphandlingsdokumentet samt offererat lägsta pris. Frågan i målet är således om Arbetsförmedlingen rätteligen har förkastat Bolagets anbud. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs både att sökanden kan visa att upphandlande myndighet agerat på ett sätt som inte är förenligt med den upphandlingsrättsliga regleringen och att sökanden till följd av detta age­ rande lidit eller kan komma att lida skada. I upphandlingsdokumentet avsnitt 2.3 Lärarkompetens framgår bl.a. följan­ de. Minimikravet på yrkesläraren/na är att personen i fråga ska ha arbetat som lärare med Adobe Photoshop, Adobe Illustrator, Adobe InDesign, Adobe After Effects, Adobe Animate och Adobe Premiere Pro, i sammanlagt minst ett år på heltid eller motsvarande erfarenhet på deltid, räknat från sista anbudsdag. Lärarens kompetens ingår som ett utvärderingskriterium och betygsätts på en skala 2 - 0 enligt nedan: Betyg 2 (l00 p) erhålls om offererad/e yrkeslärare har yrkeserfarenhet enligt ovanstående beskrivning i minst tre år på heltid eller motsvarande på deltid, räkna från sista anbuds­ dagen. Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 20443-18 Betyg 1 (50 p) erhålls om offererad/e yrkeslärare har yrkeserfarenhet enligt ovanstående beskrivning i minst två år på heltid eller motsvarande på deltid, räkna från sista anbuds­ dagen. Betyg O (0 p=minimikravet) erhålls om offererad/e yrkeslärare inte uppfyller något av ovanstående kriterier, men dock minimikraven. I anbudet ska anbudsgivaren: a) Bifoga CV på en eller flera namngivna lärare som anbudsgivaren förfogar över och som kan medverka som yrkeslärare i utbildningen. De uppgifter i CV:t som visar att minimikravet/angiven betygsnivå är uppfyllda ska styrkas med bifogade anställnings­ bevis. Anställningsbevis ska innehålla underskrift av arbetsgivare. Saknas dokumen­ tation som styrker minimikravet, eller saknar dokumentationen underskrift uppfyller inte anbudet ska-kravet. Av upphandlingsdokumentet avsnitt 1.5.1 Tilldelningsgrund och 1.5.2 Prövning och utvärdering av anbud framgår bl.a. följande. Arbetsförmedlingen kommer att tilldela den leverantör ett kontrakt vars anbud är det eko­ nomiskt mest fördelaktiga utifrån grunden bästa förhållande mellan pris och kvalitet. Anbudsgivarna ska ange offererat pris per kursdeltagare för det/de leveransområde/n som anbudsgivaren vill lämna anbud på. Anbudsgivarna ska även ange vilken kompetensnivå läraren/na kommer att ha. Först prövas vilket anbud som är det ekonomiskt mest fördelak­ tiga utifrån grunden pris och kvalitet i varje leveransområde. Därefter kontrolleras det anbudet vad gäller uteslutningsgrunder och obligatoriska krav. Om obligatoriska krav inte är uppfyllda och/eller uteslutningsgrund finns för den anbudsgivare som lämnat det ekono­ miskt mest fördelaktiga anbudet utifrån grunden pris och kvalitet i leveransområdet kom­ mer Arbetsförmedlingen att pröva det anbudet som lämnat näst mest fördelaktiga anbudet i leveransområdet och så vidare. Förvaltningsrätten finner att upphandlingsunderlaget avseende ovan angivna avsnitt får anses vara så pass klart och tydligt formulerat att Bolaget på grundval av det kan avgöra vad Arbetsförmedlingen tillmäter betydelse vid upphandlingen och att bolaget utifrån det har kunnat lämna ett konkurrens­ kraftigt anbud. Bolaget har i lämnat anbud uppgett att den utsedda läraren uppfyller kom­ petensnivå motsvarande betyg 2. I det CV som Bolaget åberopat framgår dock inte att den utsedda läraren undervisat i programmen Adobe After Effects och Adobe Premier Pro på heltid minst ett år eller motsvarande på deltid. Bolaget anför att läraren varit kursansvarig för samma arbetsmark­ nadsutbildning i de programmen i Adobe som nu är i fråga på uppdrag av I STOCKHOLM FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM DOM Sida 6 20443-18 Arbetsförmedlingen Kultur och media under åren 2014-2018. Enligt för­ valtningsrättens mening visar emellertid inte åberopat underlag att den kompetensen kan jämställas med att ha undervisat i programmen på heltid eller motsvarande på deltid i minst ett år. Vad gäller den övriga kompe­ tensen som framgår av åberopad dokumentation kan den enligt förvalt­ ningsrättens uppfattning inte heller anses möta den av Arbetsförmedlingen i upphandlingsunderlaget efterfrågade lärarkompetensen. Förvaltningsrätten gör, mot bakgrund av det anförda och den åberopade dokumentationen, be­ dömningen att Bolaget inte uppfyller de minimikrav som uppställs i upp­ handlingsunderlaget. Arbetsförmedlingen har således rätteligen förkastat Bolagets anbud. En anbudsgivare vars anbud rätteligen har förkastats i upphandlingen kan inte anses lidit skada eller anses komma att lida skada i enlighet med LOU. Sammanfattningsvis anser förvaltningsrätten att det i målet inte är visat att upphandlingen genomförts på ett sådant sätt att det finns grund för ingripan­ de enligt LOU. Bolaget kan därför inte ha lidit eller kan komma att lida skada på grund av att dess anbud förkastats. Ansökan om överprövning ska därmed avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR Detta avgörande kan överklagas. Information om hur man överklagar finns i bilaga 1 (FR-05). Eva Bäckström Rådman Förvaltningsrättsnotarien Lovisa Tidman har föredragit målet. I-� t!!� SVERIGES DOMSTOLAR Hur man överklagar Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till. Överklaga skriftligt inom 3 veckor Tiden räknas oftast från den dag som ni fick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet. För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum. Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller. Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar. 5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet. Vad händer sedan? Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller. Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten. Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt. 1. 2. 3. 4. Skrivförvaltningsrättensnamnoch målnummer. Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner). Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet. Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer. Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer. Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter. FR-05 Gör så här Hur räknar vi ut tiden? Sista dagen för överklagande är exakt 3 veckor från den veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempelvis fick del av beslutet måndagen den 2 mars går tiden ut måndagen den 23 mars. Om sista dagen för överklagande är en helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag. Sida 1 av 2 www.domstol.se Prövningstillstånd i kammarrätten När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning. Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall. • Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt. • Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet. • Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen. • Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning. Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram. Vill ni veta mer? Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet. Mer information finns på www.domstol.se. För fullständig information, se: • lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. • lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorema, 20 kap. • lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap. • lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap. Sida 2 av 2 www.domstol.se