FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE DOM 2010-12-21 Meddelad i Stockholm Målm 45142-10 Enhet 15 Sida 1 (7) Avega Group AB, 556601-1887 Grev Turegatan 11 A 114 46 Stockholm MOTPART Stockholms stad Ombud: Stadsadvokat Eva Granbohrn Stadsledningskontoret Juridiska avdelningen 105 35 Stockholm SAKEN 2010 -12- 2 7 Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår Avega Group AB:s ansökan om överprövning. Dok.Id 81829 Postadress Besöksadress Telefax 08-·561 680 01 forvaltningsrattenistockholrn@dom.se 115 76 StockhoJ.n:i 08-561 680 00 Tegeluddsvägen 1 Telefon Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 E-post: Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 45142-10 Allmänna avdelningen BAKGRUND Stockholms stad (staden) genomför en upphandling av ramavtal för IT­ konsult1jänster, dm 103-159/2009. Av förfrågningsunderlag den 19 mars 2010 framgår bl.a. att upphandlingen omfattar nio olika anbudsområden där anbud kan lämnas på samtliga områden eller enbart ett eller vissa av dem. I förfrågningsunderlagets punkt 1.7.1, Definition av kompetensnivåer, har angetts bl.a. följande vad gäller kompetensnivå 3. Erfarenhet - har deltagit i stora uppdrag inom olika områden och genomfört uppdrag med mycket hög kvalitet, nivå uppnås normalt tidigast efter 8-12 år som konsult inom området. I förfrågningsunderlagets punkt 8.1.8, Leveranskapacitet systemutveckling Microsoft Sharepoint (anbudsområde 7), har bl.a. angetts följande. CV ska bifogas anbudet för de konsulter som åberopas för att styrka leverans­ kapaciteten. Anbudet ska innehålla minst 15 konsulter. Anbudsgivaren ska vidare garantera minst tre konsulter på kompetensnivå 1, minst fem konsulter på kompetensnivå 2 och minst fem konsulter på kompetens­ nivå 3. I förtydligande av anbudsområde 6 och 7 den 22 april 2010 har staden angett bl.a. följande. För anbudsområde 7, Systemutveckling Microsoft Office Sharepoint Server, har produktområdet inte existerat så länge som krävs för att en konsult ska kunna uppnå nivå 3 i erfarenhet. För anbudsområde 7 godtas därför erfarenhet av Microsoft Sharepoint Server i minst fem år, övrig erfarenhet av grupprogram­ vara typ Exchange, Lotus, Websphere, Weblogic eller andra content program­ varor. I STOCKHOLM Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 45142 -10 Allmänna avdelningen I den upphandlingsrapport som hör till tilldelningsbeslutet har bl.a. angetts följande. Avega Group AB uppfyller inte kraven i punkt 8.1.[8]. Garanterade konsulter: Rickard Uppström kompetensområde Systemarkitekt, bifogad ev styrker inte kompetensnivå 3 inom kompetensområdet. Johan Leino kompetensområde Utvecklare, bifogad ev styrker inte kompetensområde 3 inom kompetens­ området. Henrik Norin kompetensområde Utvecklare, bifogad ev styrker inte kompetensnivå 2 inom kompetensområdet. Rickard Walger kompetensområde Projektledning, ev styrker inte kompetensnivå 2 inom kompetensområdet. Uppfyller därmed inte kraven för leveranskapacitet. YRKANDE M.M. Avega Group AB (Avega) ansöker om överprövning enligt LOU vad gäller anbudsområde 7 och anför i huvudsak följande till stöd för sin talan. Genom Avegas 15 bifogade ev:n uppnås kravet på fem ev:n som når upp till kompetensnivå 3 och fem ev:n som når upp till kompetensnivå 2 . Rickard Uppström uppfyller erfarenhetslaavet för kompetensnivå 3. Med hänvisning till stadens förtydligande av anbudsområde 6 och 7 den 22 april 20 10 uppfyller även Johan Leino erfarenhetskravet för kompetensnivå 3 om minst fem år beträffande Sharepoint samt andra content management programvaror. Det enda som enligt stadens förtydligande är ett tydligt krav är kravet på minst fem års erfarenhet av Sharepoint. Staden refererar till minst åtta års erfarenhet som ett skallkrav, medan det enligt förfrågnings­ underlaget inte finns något sådant krav. Skrivningen i förfrågningsunder­ laget kan omöjligen tolkas som ett krav då det endast beskriver stadens uppfattning om hur viss erfarenhet uppnås under normala omständigheter. Richard Walger har mer än fyra års erfarenhet av Sharepoint vilket styrks av hans ev och han uppfyller således kravet för kompetensnivå 2 . I STOCKHOLM Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 45142-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen Staden bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak följande. Staden har inte brntit mot någon bestämmelse i LOU. Anbuden har utvärderats i enlighet med angivna förutsättningar och anbud och anbuds­ givare har behandlats lika utan ovidkommande hänsyn. För kompetensnivå 2 krävs, såvitt gäller erfarenhet, att konsulten ska ha arbetat fyra till sju år inom aktuellt område. För kompetensnivå 3 krävs, såvitt gäller erfarenhet, att konsulten ska har arbetat åtta till tolv år inom aktuellt område. Eftersom programvaran Microsoft Office Sharepoint Server inte har existerat så länge som krävs för att en konsult ska kunna uppnå erfarenhetskravet för kompetensnivå 3, dvs. åtta års erfarenhet, skickade staden ut ett förtydligande angående denna punkt. Förtydligandet klargör att konsulten ska har arbetat med Microsoft Sharepoint Server i minst fem år och att kravet i övrigt uppfylls genom erfarenhet av annan grupprogram­ vara, typ Exchange, Lotus, Websphere, Weblogic eller andra content programvaror resterande tid. Det innebär att det fortfarande krävs totalt åtta års erfarenhet för att uppnå kompetensnivå 3. Vad gäller Rickard Uppström och Johan Leino visar deras CV:n bara att de har erfarenhet från 2005. Det innebär visserligen fem års erfarenhet av Microsoft Sharepoint Server, men inte åtta års total erfarenhet inom området såsom det har specificerats i kompletteringen. De uppfyller därmed inte kravet för kompetensnivå 3. Angående Richard Walger framgår bara att han har haft uppdrag som projektledare sedan 2008, vilket innebär drygt två års erfarenhet fram till anbudsdagen. Övriga erfarenheter sträcker sig bakåt i tiden till maj200 7, FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 5 45142-10 vilket blir totalt tre år till anbudsdagen. Han har alltså inte mer än fyra års erfarenhet och uppfyller därmed inte kraven för kompetensnivå 2. Genom att ovannämnda tre konsulter inte uppfyller kraven för respektive kompetensnivå uppfyller inte Avega kravet vad gäller leveranskapacitet. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser Enligt 1 kap. 9 § LOU skall upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. I 16 kap. 2 § första stycket LOU, i dess lydelse före den 15 juli 2010, är följande föreskrivet. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de gmndläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Förvaltningsrättens bedömning En upphandling enligt LOU ska kännetecknas av förutsebarhet och öppenhet. För att anbudsgivarna ska ges samma förutsättningar för anbudsgivning måste förfrågningsunderlaget vara tydligt och innehålla samtliga krav på det som upphandlas. Uppställda krav får inte frångås. Förvaltningsrätten konstaterar inledningsvis att det alctuella kravet i för:frågningsunderlaget inte anger att en konsult för att kunna klassas på kompetensnivå 3 ovillkorligen ska ha minst åtta års erfarenhet som konsult inom området. Vad som anges är endast att nivån uppnås normalt tidigast efter 8-12 år (förvaltningsrättens kursivering). Inte heller kan något ovillkorligt krav på minst åtta års erfarenhet utläsas ur stadens förtydligande. Av såväl stadens utvärderingsrapport som av stadens svaro- FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 6 45142-10 mål i förvaltningsrätten framgår emellertid att staden bedömt att Rickard Uppström och Johan Leino inte uppfyller laaven för kompetensnivå 3 enbart av den anledningen att de inte ansetts ha åtta års erfarenhet. En sådan bedömning överensstämmer inte med hur förfrågningsunderlaget avfattats och strider således mot transparens- och likabehandlings­ principerna. Frågan är då om Avega till följd av stadens felaktiga utvärdering kan anses ha lidit skada på så sätt att det finns skäl att förordna om åtgärder enligt LOU. Av upphandlingsrapporten framgår att varken konsulten Henrik Norin eller konsulten Richard Walger har ansetts uppfylla laaven för kompetensnivå 2. Såvitt framkommit har Avega i upphandlingen erbjudit sammanlagt 15 konsulter, vilket är det minsta antalet konsulter som anbudet ska innehålla enligt förfrågningsunderlaget. Avega har inte invänt mot stadens bedömning av Henrik Norins ev. Vad gäller Richard Walger så har staden vid sin utvärdering bedömt att hans ev inte uppfyller laaven för kompetensnivå 2, då han inte ansetts uppfylla laaven avseende Projekt­ ledning på grund av att han endast har haft uppdrag som projektledare sedan 2008. Avega har i förvaltningsrätten emellertid endast invänt att Richard Walger har mer än fyra års erfarenhet av Sharepoint. Avegas invändning im1ebär således inte att staden har förfarit felalctigt vid utvärderingen av Richard Walgers ev. Detta får till följd att Avega i vilket fall som helst inte uppfyller kravet på leveranskapacitet eftersom bolaget inte uppfyller laavet på att anbudet ska innehålla minst 15 konsulter. Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 45142-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen Avega kan därför inte anses lida skada på grund av stadens felaktiga utvärdering av bolagets anbud vad gäller de CV som bifogats för Rickard Uppström och Johan Leino. Avegas ansökan om överprövning enligt LOU ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lA LOU). Christiana Lyrestam Förvaltningsrättsfiskal Föredragande har varit Henrik Grönberg. t}u,ft1!�� s&� �·w�.._\..:e; �. SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till K.ammarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit .in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaJler på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras ät det viktigt att anmälan snarast görs till k.ammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan riden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett int�tiskt beslut. I vissa fall får avt.al slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande far inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överkla kan. Ni vän.da Er till gar förvaltningsrätten. DV3109/1ALOU