FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I VÄXJÖ 2012-06-29
Mål nr 1605-12
Föredragande: Antonia Wopenka
SÖKANDE
Meddelad i Växjö
Svensk Storköksservice AB, 556672-3804 Kellgrensgatan 7
112 51 Stockholm
Ombud: Göran Johansson Företagsjuristen AB Åkerssjövägen 10
461 53 Trollhättan
MOTPART
Karlshamns kommun 374 81 Karlshamn
Ombud: Anette Karlsson
Karlshamns kommun, Kommunledningsförvaltningen Rådhuset
374 81 Karlshamn
SAKEN
Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (LOU)
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
l<ONi<URRENSVE'.·:::.:E:i· l �
1
      Förvaltningsrätten avslår Svensk Storköksservice AB:s ansökan om över­ prövning.
  Dok.Id 51613
Postadress
Box42
351 03 Växöj
Besöksadress
Kungsgatan 8
Telefon
0470-56 02 00 E-post: fva@dom.se
Telefax
0470-255 02
Expeditionstid
måndag - fredag 08:00-16:30
  
  FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1605-12 I VÄXJÖ
YRKANDEN M.M.
Karlshamns kommun, Sölvesborgs kommun, Sölvesborgshem AB, Olofströms kommun och Ronneby kommun (myndigheterna) har gemen­ samt genomfört en upphandling avseende service och reparation av köksut­ rustning. Genom tilldelningsbeslut den 18 april 2009 antogs LR­ Installation AB.
Svensk Storköksservice AB (bolaget) ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingen ska rättas då deras anbud felaktigt har diskvalificerats. Bolaget anför bl.a. följande. Myndigheterna har brutit mot principerna om icke-diskriminering och objektivitet vid referenstagningen. I praktiken har man helt fritt kunnat välja leverantör vilket inte är tillåtet. Tilldelningskri­ terier får inte i praktiken ge den upphandlande myndigheten en obegränsad valfrihet. Bolaget har ingett två referenser men den ena har myndigheterna på eget bevåg ersatt med en referens från sig själva. Referenserna har inte viktats. Den kritik som framförs mot bolaget stämmer inte. Dessutom har bristerna åtgärdats vilket medför att bolaget inte kan uteslutas som leveran­ tör. De har lämnat det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet. Om bolagets dotterbolag hade lämnat anbud hade de tilldelats upphandlingen eftersom de inte har referenser från myndigheterna. Myndigheterna har fört in in­ formation i beslutsunderlaget utan att kommunicera det med motparten.
Myndigheterna bestrider kravet på att upphandlingen ska rättas eftersom de inte anser sig ha frångått förfrågningsunderlaget, inte ha tagit ovidkom­ mande hänsyn eller i övrigt brutit mot LOU. De yrkar att förvaltningsrätten ska besluta att de får slutföra upphandlingen och teckna avtal med LR­ Installation AB. Myndigheterna har anfört att de dagligen tillagar mat åt flera tusen personer och att det därför är av yttersta vikt att köksutrustning­ en fungerar och inte blir stillastående för att inte leverantören av service uppfyller alla krav. Bolaget har brustit i ovanstående.
2
     
   3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1605-12
I VÄXJÖ
 SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET
Enligt den i målet aktuella punkten i förfrågningsunderlaget 4.4 krävs att utförandet av arbete ska vara godkänt av minst två lämnade referenter. Med godkänt menas att arbeten utförts enligt kontraktsvillkor och att inga större anmärkningar förekommer. För de anbudsgivare som anbudsgivaren själv har erfarenhet av kommer beställaren att vara referensperson motsva­ rande ett referensbolag.
Prövningen under kvalificeringsfasen syftar till att säkerställa leverantö­ rens förmåga att leverera det som ska upphandlas enligt förfrågningsun­ derlaget. Av praxis framgår att en upphandlande myndighet kan och får använda egen referenstagning så länge detta framgår av förfrågningsun­ derlaget och sker på ett objektivt sätt så att de grundläggande principerna bakom lagstiftningen inte träds för när (se bl.a. Kammarrätten i Göteborgs dom den 1 juni 2009 i mål nr 788-09). De grundläggande principer som ska efterlevas vid all offentlig upphandling är principerna om icke­ diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande.
Av förfrågningsunderlaget framgår att myndigheterna kan komma att an­ vända egna referenser vid utvärderingen av anbuden. Med hänsyn till kra­ vets utformning - dvs. i grunden ett öppet krav om minst två referenser - kan inskränkningen att en referens får bytas ut mot en egen referens inte anses begränsande eller på annat sätt bryta mot de grundläggande princi­ perna.
Det ligger öppet i kravets natur som det är utformat att innehållet i den utbytta referensen kan vara positivt eller negativt. Myndigheterna har vid referenstagningen lyft fram att bolaget har utfört reparationer över 3 000 kr
        
 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1605-12
I VÄXJÖ
 utan godkännande av beställare, inte hållit inställelsetider, inte åtgärdat reparationer inom avtalad tid, haft lång leveranstid på reservdelar och att bolagets reparatörer har uppfattats som okunniga. Bolaget uppfyller där­ med inte kraven på att arbeten ska ha utförts enligt kontraktsvillkor och att inga större anmärkningar förekommer och utförandet av arbetet anses där­ med inte vara godkänt av lämnade referenter. Bolaget har inte visat att det vid referenstagningen skulle ha tagits ovidkommande hänsyn. Att myndig­ heterna har uteslutit bolagets anbud strider därför inte mot LOU.
Det finns ingen skyldighet i LOU att kommunicera ny information i be­ slutsunderlaget med anbudsgivaren.
Sammanfattningsvis finner förvaltningsrätten att de omständigheter som bolaget åberopat inte medför att myndigheterna kan anses ha brutit mot de grundläggande principerna i LOU eller någon annan bestämmelse i denna lag. Ansökan om överprövning ska därför avlås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1 D/LOU) Göran Lundahl
   
     HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i
Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag.
För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning
förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet.
Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten,
det beslut som överklagas med uppgift
3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet,
4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd,
5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd,
6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till
förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer.
Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten.
I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna.
Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten.
DV 3109/1D LOU
  2.