FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE MOTPART Stockholms läns landsting DOM 2012-07-0 9 Meddelad i Stockholm Mål nr Sida 1 (5) 9580-12, 9582-12, 9583-12 Enhet 12 KONKURRENSVERKET 2012 -07- 0 9 Avd Dnr Hälso- och sjuJcvårdsnämndens förvaltning Box 6913 102 3 9 Stockholm SAKEN Doss Aktbil Ersättningsetablering enligt lagen (1993:1652) om ersättning för sjukgym­ nastik, LOS DOMSLUT Förvaltningsrätten bifaller- ansökningar och förordnar att förfa­ randena om ersättningsetablering ska göras om. Dok.Id 243860 Postadress Besöksadress Tegeluddsvllgen I 115 76Stockholm Telefax Expedition slid måndag-fredag 09:00-15:00 Telefon 08-56168000 E-post: forvaltning.,rattenistockholm@dom.se 08-561 680 0l Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 9580-12 m.fl. ISI'OCKHOLM Allmänna avdelningen BAKGRUND, YRKANDEN M.M. Hälso- och sjukvårdsnämndens fö1valtning i Stockholms läns landsting (lands­ tinget) har genomfört.ett förfarande om ersättningsetablering avseende sjuk- gymnasten Lindenbaums verksamhet, dnr HSN 1110-1289, verksamhet, dnrHSN 1110-1287, samt sjuk­ gymnasten verksamhet, dnr HSN 1110-1352. Landstinget meddelade i unde1Tättelse1· avsända den 25 april 2012 att sam­ verkansavtal i ovan angivna ärenden kommer att slutas med andra anbuds­ givare än-. I underrättelserna anges dessutom bl.a. följande. Av Ansökningsinbjudan avsnitt 4 framgår att sökande som har eller kommer att erbjudas att teckna samverkansavtal i ett ärende om ersättningsetablering utesluts från övriga ä1-enden om ersättningsetablering som denne sökt till. - ansökan har uteslutits medanledning av atthan föreslagits teckna samverkansavtal i verksamhet, dnr HSN 1110-1305. - yrkar att förfarandet om ersättningsetablering ska göras om avse­ ende ovan angivna ärenden, ochanfor i huvudsak följande. Han har blivit utesluten på felaktiga giunder. I ansökningsinbjudan beskrivs sex olika skäl tilluteslutning.Femavdessahardirektstödi 5d§L(?�.Detsjätteskälet som anges, att sökande som har eller kommer att erbjudas att teckna sam­ verkansåvtal i ät-ende om ersättningsetablering utesluts från övriga ärenden om ersättningsetablering som denne sökt till, omnämns inte alls i 5 d § LOS eller i 7 kap. 1 och 2 §§ lagen (2008:962) om valfiihetssystem, LOV. Det är således helt ogrundat att lägga till detta sjätte uteslutningsskäl. Besluten har dä11ill inte fattats.i kronologisk ordning vilket medför att ut­ gången av de olika upphandlingarna p_åverkar kommande upphandlingars utfall på ett avgörande sätt. Samverkansavtal ska ingås med den som har erbjudit det högsta priset. Genom att inte fatta beslut i kronologisk ordning blirdetta omöjligtochledertillattlandstingetbrytermotlagennärde ute- Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 9580�12 m.fl. Allmänna avdelningen sluter någon från deltagande i ansökningsforfarandet som annars skulle ha erbjudit det högsta priset. Det framgår vidare med all tydlighet att förfarandena inte har utvärderats och beslutats oberoende av varandra. Landstinget vidhåller besluten och anför bl.a. följande. Den nationella sjukgymnasttaxan är konstruerad så att en och samma sjukgymnast inte kan uppfylla två heltidskrav vilket framgår av 8 § LOS samt förordningen (1994:1120) om ersättning för sjukgymnastik (FOS). Det är alltså inte juri­ diskt möjligt för en och samma sjukgymnast att ingå samverkansavtal med ett landsting avseende två etableringar enligt LOS. Inför utskottsmötet konstaterades därför att inte skulle kunna uppfylla Anbudsinbju­ dan punkten 4 sista stycket eftersom han redan erbjudits att teckna samver­ kansavtal i annat ärende. Det saknades därmed en gnmdläggande förutsätt­ ning för beslut om att ingå samverkansavtal med beträffande de i målen aktuella verksamheterna. Förfarandena om ersättningsetablering av de aktuella verksamhetema har behandlats oberoende av varandra. Både annonsering och utvärdering har skett separat och besluten är fattade i kronologisk ordning. För att göra en konekt bedömning om huruvida en sökande uppfyller 5 e § LOS första stycket p 1 måste man dock beakta om en sökande erbjudits samverkansav­ tal i ett annat ärende. DOMSKÄL Ett förfarande om ersättningsetablering syftar till att möjliggöra för den övertagande sjukgymnasten att ingå samverkansavtal med landst�nget. Ett samverkansavtal innebär att sjukgymnasten f'ar rätt till offentlig finansie­ ring av sin verksamhet enligt de grunder och på de villkor som framgår av LOS och FOS. Om landstinget brutit mot någon av bestämmelsema i I STOCKHOLM Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 9580-12 m.fl. Allmänna avdelningen 5 b-5 f §§ LOS och detta har medfört att någon sökande har lidit eller kan komma att lida skada, ska förvaltningsrätten besluta att förfarandet om ersättningsetablering ska göras om eller att det får avslutas först sedan rät­ telse gjorts. Landstinget har, i Ansökningsinbjudan punkten 4. Uteslutning av delta­ gande i ansökningsförfarande, angett att en sökande som har erbjudits eller kommer att erbjudas att teckna samverkansavtal i ett ärende om ersätt­ ningsetablering kan uteslutas från övriga ärenden om ersättningsetablering som denna sökt till. Den frågan förvaltningsrätten har att pröva inlednings­ vis är om uteslutningsgrunden strider mot LOS. Förutsättningarna för att utesluta en sökande från att delta i ett ansöknings­ förfarande om ersättningsetablering regleras i 5 d § LOS, som hänvisar till 7 kap. 1 och 2 §§ LOV.Landstinget har i ansökningsinbjudan angett sex olika uteslutningsgnmder. De första fem grunderna motsvarar grunder som anges i 7 kap. 1 § LOV. Den sista grnnden har inte stöd i de angivna be­ stämmelserna. Landstinget har gjmt gällande att den nationella sjukgymnasttaxan är kon­ struerad så att en och samma sjukgymnast inte kan uppfylla två heltidskrav vilket framgår av 8 § LOS samt förordningen ( 1994:1120) om ersättning för sjukgymnastik (FOS). Det är därför inte juridiskt möjligt för en och samma sjukgymnast att ingå samverkansavtal med ett landsting avseende två etableringar enligt LOS. I 5 e § första stycket LOS anges förutsättningarna för ingående av samver­ kansavtal samt vilka villkor för ersättning som ska gälla enligt avtalet. I första stycket anges att landstinget ska ingå samverkansavtal med den sö­ kande som har erbjudit högsta pris för verksamheten och som uppfyller vissa angivna krav. Bland annat ska de allmänna kraven for ersättning i 7-9 §§ LOS vara uppfylla vid övertagandet av verksamheten. I 8 § anges att verksamheten som regel ska bedrivas på heltid. Kraven behöver inte I STOCKHOLM Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 9580 -12m.fl. I STOCKHOLM Allmänna avdelningen vara uppfyllda vid tidpunkten for ansökan. Landstinget ska däremot bedö­ ma om förntsättningarna i 7-9 §§ kommer att föreligga när sökanden väl övertar verksamheten (prop. 2008 /09:64 s. 54). Frågan om en sökande kan uppfylla heltidskravet i 8 § LOS ska således bedömas först när tiden för ansökningsinbjudan har gått ut och kan därför inte utgöra en grund för att utesluta en sökande från att delta i ansökningsförfarandet. Förvaltningsrätten finner att Landstinget genom att tiJlämpa en utesl u t ­ ningsgrund som inte har stöd i LOS har genomfört förfarandena o m ersätt­ ningsetablering på ett sätt som strider mot bestämmelsen i 5 d § LOS. Ef­ tersom- har blivit utesluten från deltagande i ansökningsförfaran­ det på felaktig grund, har han lidit eller kan han i va1t fall komma att lida skada. Det fel som begåtts i förfarandena om ersättningsetable1ing har på­ verkat det uppsökande skedet. Någon annan åtgärd äh att förfarandena ska göras om kan således inte komma ifråga. Vid denna bedömning saknas anledning att ta ställning till vad-i öv1igt har anfö1t. - ansökningar ska p å grund av vad som anförts ovan bifallas. HUR MANÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109 /la) Anna Stenberg förvaltningsrättsfiskal · Föredragande har varit ElisabethLarsson. SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR w PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill övetklaga fö:rvaltningsrättens be­ slut ska skriva till K11mmarrätten i Stockholm. Skrivelsenskadockskickasellerlämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till fötvaltn iogsrätteninomtteveckor &åndendagdå. klagan.den fick del a.v beslutet. Tiden för över­ klagandet för offentligpart räknas emellertid från de:å. dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen komtner in nästa vardag. Förattettöverkla deskakunnata.suppi gan kammanätten fordras att p.tövnings tillstånd .tneddelas. Kammarrätten lämnar ptövningstlll­ stånd om det är av vikt för ledning av .tättstil­ Iämpniogenattövetldagandetprövas,anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill fö rv a l lnin gs r ä t t e n k o m m i t e l l er d e t a n n a r s :6.ons synne� skäl att pröva 9verklaganc;l.et.. Om prövningstillstån.d inte meddelas står föt­ valtningsrättens beslut fast Det är därför vik­ tigt att det klart och tydligt &amgit av överkla­ gandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrive(s:en med överklagande ska innehålla 1. denklagandesnamo,personnumtner,yrke, postadress och telefonnll1ll1D.er. Dessutom ska adress och telefonnununer till atbets­ pla.J;sen och eventuell aoruw. plats dä.t kla­ ganden kan nås för delgivning lä.ronas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i .må­ let Om någon person- eller adressuppgift ändras är det v:ilct:igt att arunälan snarast görs till kamtnarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om fö.tvaltoingsrättens namn, må1nll1lJJner satnt dagen för beslutet, 3. deskälsomklagandenangertillstödför begäran om prövniogstillstånd, 4. den ändring av fö:rvaltningsrättens beslut som klagaudeu vill få till stii.nd, 5. debevissomklagandenvillåberopaoch vad han/hon vill styrka med vazje särskilt b ev i s , . Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud Adressen till förvaltnings.rät­ ten framgår av beslutet. Om klag.mden anlitar ombud ska denne sända in .fullinakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nwntnet. www. domstol.se DV �109/1A • 2007-08 • P.roduc=tavDomstol.svci:ket