F…RVALTNINGSR€TTEN DOM I KARLSTAD 2015-06-04 Meddelad i Karlstad S…KANDE Invite Europe AB, 556595-7593 Box 143 619 23 Trosa MOTPARTER 1. …rebro kommun, Upphandlingsenheten Box 30070 701 35 …rebro 2. Askersunds kommun 3. Degerfors kommun 4. Hallsbergs kommun 5. HŠllefors kommun 6. Kumla kommun 7. LaxŒ kommun 8. Lekebergs kommun 9. Ljusnarsbergs kommun 10. Bergslagens kommunalteknik 11. Arboga kommun 12. Kungsšrs kommun 13. Kšpings kommun SAKEN Offentlig upphandling ___________________ AVG…RANDE MŒl nr 5069 - - 5078-14 5112 - - 5114-14 Dok.Id 125526 Postadress Box 568 651 12 Karlstad Besšksadress RŒdhuset, Stora torget Telefon Telefax 054-14 85 00 054-14 85 30 E-post: forvaltningsrattenikarlstad@dom.se www.forvaltningsrattenikarlstad.domstol.se Expeditionstid mŒndag Ð fredag 08:00-16:00 FšrvaltningsrŠtten avslŒr Invite Europe AB:s ansškan om šverpršvning. ___________________ 1 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 5069 - - 5078-14 I KARLSTAD 5112 - - 5114-14 BAKGRUND …rebro kommun har tillsammans med ett antal kommuner och Bergslagens kommunalteknik (hŠrefter Kommunerna) genomfšrt en upphandling avse- ende ramavtal fšr leverans av arbetsklŠder fšr kšk, vŒrd, stŠd och labb, Ks 881/2014. …rebro kommun har handlagt upphandlingen. Enligt tilldel- ningsbeslut meddelade den 28 november 2014 har Kommunerna beslutat att anta anbudet frŒn Almedahls AlingsŒs AB (Almedahls). PARTERNAS TALAN Invite Europe AB (Invite) ansšker om šverpršvning och yrkar rŠttelse pŒ sŒ sŠtt att en ny utvŠrdering gšrs varvid anbudet frŒn Almedahls inte ska beaktas. Invite anfšr bland annat fšljande. I upphandlingen uppstŠlls ett antal krav som ska vara uppfyllda vid tid- punkten fšr anbudsinlŠmningen. Almedahls uppfyller inte samtliga krav pŒ produkternas egenskaper och storlekar. Storlekarna pŒ position 1-47 Šr felaktiga och 25 positioners egenskaper borde ha bedšmts som fel- aktiga. Det finns ytterligare oklarheter i anbudet. Detta betyder att kra- vet om att minst 90 procent av produkterna offererade ingŒ i anbudsgi- varens sortiment och bli godkŠnda efter skall-kraven inte Šr uppnŒtt. Enligt p 2.1.3 ska anbudsgivaren kunna leverera klŠder i smŒ sŒvŠl som stora storlekar, XXS - XXXL eller motsvarande. I position 1- 47 upp- fyller inte Almedahls offererade produkter detta krav. Almedahls har dŠr varken storleksbredden eller antalet storlekar. RŠtt antal storlekar gŒr inte att utlŠsas vare sig i text eller bild i Almedahls bifogade artikel- specifikation eller produktkatalog dŠr positionerna beskrivs. Almedahls har med anbudet en bilagd kommentar gŠllande storlekar i vilken anges ÓStšrre och mindre storlekar Šn angivet i anbudet gŒr att fŒ efter behovÓ. Denna bilaga sŠger inte vilka stšrre och mindre storlekar som finns att fŒ efter behov och visar dŠrutšver pŒ att de produkter som denna beršr, inte ingŒr i anbudsgivarens sortiment eftersom dessa endast gŒr att fŒ efter behov. DŠrfšr uppfyller dessa artiklar inte p 2.1.4 dŠr det stŒr att de offererade produkterna ska ingŒ i anbudsgivarens sortiment. Almedahls kommentar Šr pŒ sŒ sŠtt ingen garanti fšr att de efterfrŒgade storlekarna offereras. Storlekarna som efterfrŒgas Šr XXS - XXL. Exempelvis pŒ position 16, har Almedahls offererat en produkt i storlek S - XL. Ifall deras kommentar gŠller sŒ betyder detta att kommentaren kan garantera stšrre, exempelvis XL och mindre, exempelvis XS. Det stŒr inget om vilka och hur mŒnga stšrre eller mindre storlekar. I Almedahls kom- 2 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 5069 - - 5078-14 I KARLSTAD 5112 - - 5114-14 mentar (bilaga 8) stŒr det Šven Ҋn angivet i anbudetÓ. Detta syftar pŒ att storlekarna i artikelspecifikationen Šr de offererade storlekarna, alltsŒ de som ingŒr i anbudet och dŠrfšr borde de likvŠl vara de storlekarna som bedšms. Enligt artikelspecifikationen ska samtliga uppgifter som efter- frŒgas fyllas i av anbudsgivaren. I punkt 2.1.1 anges att Ҁr felaktig vara offererad pŒ nŒgon/nŒgra positioner och det ej Šr frŒga om en fel- skrivning som fŒr rŠttas av anbudsgivaren sŒ underkŠnns den felaktiga produkten med ett belastningspris.Ó Almedahls uppfyller inte kravet pŒ sortimentsbredd. Enligt p 2.1.4 ska minst 90 procent av produkterna offererade ingŒ i anbudsgivarens sor- timent och vara godkŠnda av upphandlande myndigheter. Enligt utvŠr- deringen Šr som mest sex felaktiga produkter godtagbart av totalt 55 produkter. Enligt p 1.22 kommer en produkt som inte uppfyller kravet pŒ angiven position i artikelspecifikationen anses vara felaktig och dŒ utvŠrderas med ett belastningspris. Kommunernas bedšmning Šr att Almedahls har en (1) felaktig produkt (pos. 57). Invites bedšmning Šr att totalt 26 produkter Šr felaktiga. Nedan angivna krav i kravspecifika- tionen gŒr inte att utlŠsa vare sig i text eller bild i Almedahls artikel- specifikation eller produktkatalog. Pos. 1: Positionen ska ha Ótelefonficka lite stšrreÓ, reglerbar midja och resŒr enligt kravspecifikationen. Pos. 3: Positionen ska ha bakfickor. Pos. 12: Positionen ska ha stor telefonficka samt jeanstyg. Pos. 13: Positionen ska ha benfickor med lock. Pos. 14: Positionen ska ha resŒr i midja, reglerbart benslut samt reflexer fram och bak. Pos. 16: Positionen ska ha Òhšjd ska mŠtas frŒn gren till midja, ca 18 cm fšr storlek 38Ó. Pos. 17: Positionen ska ha en gramvikt pŒ 195g/m2. Pos. 26: Positionen ska ha rund hals enligt angiven kravspecifikation i artikelspecifikationen. Pos. 34: Positionen ska ha 100 procent polyester stoppning fuskdun, flera fickor med dragkedja eller flera reflexer. Pos. 35: Positionen ska vara en parkas och ha tejpade sšmmar, stickade muddar eller resŒr i Šrmslut, reflexer bak och pŒ Šrmar. Pos. 36: Positionen ska vara vadderad med fuskdun. Pos. 37: Positionen ska ha ŠrmresŒr. Pos. 39: Positionen ska ha resŒr i midjan. Pos. 40: Positionen ska ha krage och telefonficka. Pos. 44: Positionen ska ha en telefonficka med slejf alt. kardborre. Pos. 45: Positionen ska ha reglerbar vidd i ryggen. Pos. 47: Positionen ska ha nyckelhŠlla. Pos. 48: Positionen ska kunna tvŠttas i 60 grader. Pos. 55: Positionen ska kunna slŠppa igenom ljud. Pos. 57: Positionen ska ha materialkompositionen 90 procent bomull och 10 procent syntetmaterial. 3 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 5069 - - 5078-14 I KARLSTAD 5112 - - 5114-14 Vad gŠller position 56 finns tvŒ artikelnummer och tvŒ olika artiklar Šr offererade. Denna position borde underkŠnnas enligt punkt 2.1.1 ÓAnbudsgivaren ska endast fylla i en produkt per position i artikelspeci- fikationenÓ. Vad gŠller pos. 27 Ð 31 ska dessa vara en unisexmodell. TvŠrtom Šr det tydligt att produkterna har herrstorlekar och inte unisexstorlekar, detta gŒr att lŠsa i Almedahls bifogade artikelspecifikation och utlŠsa i text och bild i produktkatalogen dŠr positionen Šr beskriven. I utvŠrderingen har AB Tingstad Pappers offererade artiklar under dessa positioner bli- vit underkŠnda fšr exakt samma sak, herrstorlekar istŠllet fšr unisex- storlekar. DŠrfšr borde Šven Almedahls artiklar ha blivit underkŠnda. Almedahls anbud innehŒller Šven vissa oklarheter. Enligt 2.1.1 i fšr- frŒgningsunderlaget ska endast en produkt fyllas i per position. Under samma punkt anges Šven att Ҁr felaktig vara offererad pŒ nŒgon/nŒgra positioner och det ej Šr frŒga om en felskrivning som fŒr rŠttas av anbuds- givaren sŒ underkŠnns den felaktiga produkten med ett belastningsprisÓ. Positionerna 23, 33, 44, 45, 46, 47 har olika storlekar i artikelspecifika- tionen jŠmfšrt med i produktkatalogen. Invite anser att detta Šr fšr mŒnga fel fšr att ršra sig om felskrivningar och om en vara Šr felaktigt offererad ska den underkŠnnas. Almedahls vaga kommentar ršrande storlekarna visar ej till vilka storlekar de kan gšra stšrre eller mindre och ifall de offe- rerat olika storleksspann pŒ samma position, vilka som ska gŠlla i sŒdana fall. Pos. 37 och 38 har samma artikelnummer i artikelspecifikationen men olika priser och egenskaper. Om en vara Šr felaktigt offererad sŒ ska den underkŠnnas. Eftersom anbudet frŒn Almedahls inte har uppfyllt samtliga i fšrfrŒg- ningsunderlaget stŠllda krav, skulle detta anbud rŠtteligen ha fšrkastats. Genom att istŠllet utvŠrdera detta anbud har Kommunerna brutit mot 1 kap. 9 € LOU och den dŠri uttryckta likstŠllighetsprincipen. Om an- budet hade fšrkastats skulle Invite i egenskap av att ha klarat kraven och erhŒllit hšgsta utvŠrderingspoŠng, ha tilldelats kontrakt. Kommunerna motsŠtter sig bifall till Invites ansškan och anfšr bland annat fšljande. Kommunerna har under utvŠrdering stŠllt frŒgor till de anbudsgivare vars anbud det funnits frŒgetecken kring och dŠrmed utgŒtt frŒn dessa svar. Sakkunniggruppen har inte vid utvŠrderingstillfŠllena haft tillgŒng till anbudspriser. Sakkunniggruppen har fšrutsŠttningslšst gŒtt igenom varje enskilt anbud. Av fšrfrŒgningsunderlaget framgŒr att 90 procent av samtliga positioner i artikelspecifikationen mŒste vara godkŠnda fšr att utvŠrderas. Av de 4 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 5069 - - 5078-14 I KARLSTAD 5112 - - 5114-14 sex anbud som inkom klarade endast tvŒ anbudsgivare 90-procentgrŠn- sen, Invite och Almedahls. Almedahls anbud var lŠgre och tilldelades dŠrfšr kontraktet. Enligt uppgifter lŠmnade i anbudet av Almedahls anser Kommunerna att vinnande anbudsgivare uppfyller kraven enligt fšrfrŒgan. GŠllande storlekarna anges i anbudet (kommentarer) ÓStšrre och mindre storlekar Šn angivet i anbudet gŒr att fŒ efter behovÓ. GŠllande švriga produkt- specifika egenskaper stŒr det i anbudet ÒEn stor del av vŒrt sortiment tillverkas i egen regi i egna fabriker.Ó Enligt ovan nŠmnda bilaga och information i anbud kommer Almedahls att tillgodose de upphandlande myndigheternas behov av samtliga storlekar. Almedahls kommer ocksŒ att tillgodose de upphandlande myndigheternas behov av šnskemŒlen om produktspecifika egenskaperna t.ex. fickor, ficklock, resŒr m.m. Mot denna bakgrund anser Kommunerna att utvŠrderingen Šr korrekt genomfšrd och i enlighet med 1 kap. 9 € LOU. Invite tillŠgger fšljande. Kommunerna skickade samtliga dokument till Invite den 9 december 2014. Invite kan ej i dessa dokument finna citatet ÓEn stor del av vŒrt sortiment tillverkas i egen regi i egna fabrikerÓ. I citatet anges inte att de 25 positionernas felaktiga egenskaper ska korrigeras. Dessa 25 pro- dukter utgšr 45 procent av totalt 55 positioner. GrŠnsen fšr felaktiga positioner enligt fšrfrŒgningsunderlaget Šr 10 procent. PŒ samma sŠtt hŠvdar Kommunerna att skall-kraven gŠllande storlekar uppfylls av citatet ÓStšrre eller mindre storlekar Šn angivet i anbudet gŒr att fŒ efter behovÓ. Detta till trots att detta citat inte sŠger vilka storlekar och hur mŒnga stšrre respektive mindre storlekar som erbjuds. Eftersom anbu- det frŒn Almedahls inte har uppfyllt samtliga i fšrfrŒgningsunderlaget stŠllda krav, skulle detta anbud rŠtteligen ha fšrkastats. Kommunerna tillŠgger fšljande. Uppgiften frŒn Almedahls att ÓEn stor del av vŒrt sortiment tillverkas i egen regi i egna fabrikerÓ finns i Almedahls anbud, d.v.s. i det ifyllda fšrfrŒgningsunderlaget under p 1.14. Kommunernas har tolkat Alme- dahls uppgifter om att korrigeringar av storlekar, ficklock m.m. enligt kraven i upphandlingen Šr mšjligt dŒ Almedahls har fabriker i egen regi. I anbudet finns vidare uppgiften ÒStšrre och mindre storlekar Šn angivet i anbudet gŒr att fŒ efter behovÓ. Storlekarna XXS och XXL Šr ovanliga men Kommunerna har stŠllt krav pŒ att de ska finnas vid behov. DŠr- med uppfyller Almedahls Kommunernas šnskemŒl om storlekar. Almedahls har yttrat sig i mŒlen och i huvudsak anfšrt fšljande. Bolaget har med sitt godkŠnnande styrkt att samtliga obligatoriska krav och kom- 5 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 5069 - - 5078-14 I KARLSTAD 5112 - - 5114-14 mersiella villkor accepteras. Almedahls tillverkar i egen regi och avser att leverera exakt enligt upphandlingsunderlaget gŠllande storlek, modell- utfšrande och fŠrgkrav. SK€L F…R AVG…RANDET Om en upphandlande myndighet har brutit mot de grundlŠggande princi- perna i 1 kap. 9 € lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU, eller nŒgon annan bestŠmmelse i denna lag, och detta har medfšrt att en leveran- tšr lidit eller kan komma att lida skada, ska rŠtten enligt 16 kap. 6 € LOU besluta att upphandlingen ska gšras om eller att den fŒr avslutas fšrst sedan rŠttelse gjorts. Enligt nŠmnda bestŠmmelse i 1 kap. 9 € LOU ska upphandlande myndig- heter behandla leverantšrer pŒ ett likvŠrdigt och icke-diskriminerande sŠtt samt genomfšra upphandlingar pŒ ett šppet sŠtt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om šmsesidigt erkŠnnande och proportionalitet iakttas. FšrvaltningsrŠttens bedšmning Upphandlingen gŠller arbetsklŠder fšr kšk, vŒrd, stŠd och labb. I fšrfrŒg- ningsunderlaget uppstŠlls ett antal krav vad gŠller arbetsklŠdernas egen- skaper och storlekar. I fšrfrŒgningsunderlaget anges under punkt 2.1 (krav) bland annat fšljande. EfterfrŒgade produkter redovisas i bifogad artikel- specifikation och krav och villkor kommer att bedšmas utifrŒn denna. An- budsgivaren ska endast fylla i en produkt per position. Angivna volymer Šr avsedda att ge en grov bild av kommande behov och ska inte betraktas som bindande, antagen leverantšr har att leverera det faktiska behovet. Samtliga uppgifter som efterfrŒgas ska fyllas i av anbudsgivaren. €r felaktig vara offererad pŒ nŒgon/nŒgra positioner och det inte Šr frŒga om en uppenbar felskrivning som fŒr rŠttas av anbudsgivaren underkŠnns den felaktiga pro- dukten med ett belastningspris (aktuellt pris + 30 procent). €r vara inte 6 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 5069 - - 5078-14 I KARLSTAD 5112 - - 5114-14 offererad genom att nŒgon/nŒgra positioner inte Šr ifyllda anvŠnds angivet belastningspris. Under punkt 2.1.4 anges att minst 90 procent av produk- terna i artikelspecifikationen ska ingŒ i anbudsgivarens sortiment och vara godkŠnda av upphandlande myndigheter. Invite gšr gŠllande att vinnande anbudsgivare, Almedahls, inte uppfyllt stŠllda skall-krav pŒ ett antal positioner i artikelspecifikationen genom, dels att storlekarna vad gŠller position 1 Ð 47 Šr felaktiga, dels att 25 posi- tioner, varav merparten avser positionerna 1 Ð 47, har andra felaktigheter. Enligt vad som framgŒr av Almedahls artikelspecifikation har Almedahls fyllt i uppgifter fšr samtliga positioner. Till anbudet har bifogats en pro- duktkatalog. Almedahls har inledningsvis i anbudet (punkt 1.9) uppgett att samtliga obligatoriska krav accepteras. Almedahls har vidare i anbudet (punkt 1.14) uppgett att en stor del av sortimentet tillverkas i egen regi och i egna fabriker och att Almedahls organisation Šr vŠl uppbyggd fšr att hantera behovet av arbetsklŠder fšr kommuner inom vŒrd, kost och stŠd. Vidare har Almedahls i svar pŒ frŒgor frŒn Kommunerna gŠllande klŠdstor- lek angett att stšrre och mindre storlekar Šn angivet i anbudet gŒr att fŒ efter behov. Oavsett om det ur artikelspecifikationen och produktkatalogen inte gŒr att utlŠsa att de i mŒlet aktuella positionerna uppfylls vad gŠller samtliga egenskaper och storlekar fŒr Almedahls genom de kompletterande uppgifterna till anbudet anses har uppfyllt de krav som stŠllts. DŒ anbudet hŠrigenom uppfyllt kravet pŒ att minst 90 procent av produkterna i artikel- specifikationen ska ingŒ i sortimentet har Kommunerna inte brutit mot lik- stŠllighetsprincipen genom att utvŠrdera anbudet. Huruvida position 56 borde ha underkŠnts genom att Almedahls angett tvŒ produkter i stŠllet fšr en saknar dŠrmed betydelse dŒ kravet pŒ 90 procent uppfyllts oavsett detta. DŒ det inte heller i švrigt Šr visat att Kommunerna brutit mot LOU och dess principer ska ansškan om šverpršvning avslŒs. 7 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 5069 - - 5078-14 I KARLSTAD 5112 - - 5114-14 HUR MAN …VERKLAGAR Denna dom kan šverklagas. Hur man šverklagar, se bilaga (DV 3109/1B, LOU). Olle Sundberg rŒdman Fšredragande: Lars …verstršm 8 Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens beslut ska skriva till KammarrŠtten i Gšteborg. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvaltningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagandet fšr offentlig part rŠknas frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningstillstŒnd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 2. det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 3. det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller 4. det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens beslut fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska ocksŒ anges samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om dessa uppgifter har lŠmnats tidigare i mŒlet Ð och om de fortfarande Šr aktuella Ð behšver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. den dom/beslut som šverklagas med uppgift om fšrvaltningsrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens dom/beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av domen/beslutet. I mŒl om šverpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens dom eller beslut har lšpt ut. I de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller upphŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart. Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behšver Ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan Ni vŠnda Er till fšrvaltningsrŠtten. www .domstol.se Bilaga 1 HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND DV 3109/1B ¥LOU 2013-06 ¥ Producerat av Domstolsverket