Dok.Id 183422 Postadress Box45 S-791 21 Falun Besöksadress Kullen 4 Telefon Telefax 023-383 00 00 023-383 00 80 E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se www.forvaltningsrattenifalun.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN IFALUN Förvaltningsrättsnotarien Annelie Gustafson SÖKANDE DOM 2017-01-17 Meddelad i Falun Mål nr 5380-16 'ZOf f- OS--oJ P,vcl Dnr Arbetshälsan Malung-Sälen AB, 556160-8067 Moravägen 9 F 782 31 Malung MOTPART Malung-Sälens kommun Box 14 782 21 Malung SAKEN Offentlig upphandling FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE 1 Förvaltningsätten bifaller ansökan och beslutar att upphandlingen inte får avslutas förrän rättelse skett på så sätt att en ny prövning av anbuden ge­ nomförs. l: c, . ;,_ () BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. Malung-Sälens kommun genomför upphandling av företagshälsovård 2016 (dnr KS/2016:428) genom förenklat förfarande enligt lagen (2007:1091) om . .-i: 1otJeptlig upphandling (LOU). Tilldelningsbeslut fattades den 2 december 2016 varvid ADLEVA AB (ADLEVA) tilldelades kontraktet och anbudet från Arbetshälsan Malung-Sälen AB (Arbetshälsan eller bolaget) förkasta­ des. Arbetshälsan ansöker om överprövning och yrkar att anbudet ska anses vara giltigt. I andra hand yrkas att upphandlingen ska ogiltigförklaras på grund av fel och brister i upphandlingsinformationen och upphandlingspro­ cessen. Som stöd för sin talan anför de i huvudsak följande. Anbudet har diskvalificerats på felaktiga grunder. Den kommentar som gjordes, "För utvidgande bedömningar kan ytterligare kostnader tillkomma", ska endast ses som en allmän kommentar för kännedom vid eventuella framtida speci­ ella krav. Ett pris har angetts i enlighet med förfrågningsunderlaget och det är det priset som gäller som anbudspris och kommentaren är inte en avvi­ kelse eller reservation. Malung-Sälens kommun (kommunen) anser att ansökan ska avslås och uppger i huvudsak att anbudet från Arbetshälsan inte har diskvalificerats på felaktiga grunder eftersom de i sitt anbud reserverat sig gällande prissättning av drogtester och arbetsförmågebedömningar. BESTÄMMELSER M.M. Bestämmelser som hur offentliga upphandlingar ska genomföras regleras i den numera upphävda lagen (2007:1091) om offentlig upphandling och i den nu gällande lagen (2016:1145) om offentlig upphandling. Enligt över­ gångsbestämmelser till den nu gällande lagen ska den upphävda lagen till­ lämpas för sådan upphandling som har påbörjats före ikraftträdandet den 1 januari 2017. Den upphandling som Arbetshälsans ansökan om överpröv- 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5380-16 !FALUN FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5380-16 IFALUN ning avser påbörjades den 9 september 2016 varför den numera upphävda lagen är tillämplig. Av 16 kap. 6 § LOU följer att rätten ska besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättsels har gjorts om den upphand­ lande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leve­ rantören har lidit eller kan komma att lida skada. Enligt 1 kap. 9 § LOU ska den upphandlande myndigheten behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Härvid gäller att en upphandlande myndig­ het inte får anta ett anbud som inte uppfyller kraven enligt förfrågningsun­ derlaget och inte heller göra prövningen mot andra kriterier än dem som funnits med i förfrågningsunderlaget. Av Högsta förvaltningsdomstolens avgörande i RÅ 2009 ref. 69 följer att i mål om överprövning enligt LOU gäller som huvudprincip att den part som gör gällande att en upphandling är felaktig på ett klart sätt ska ange på vilka omständigheter han grundar sin talan. SKÄLENFÖR AVGÖRANDET Frågan i målet är om kommunen agerat i strid med LOU när anbudet från Arbetshälsan har förkastats på grund av skrivningarna "För utvidgade be­ dömningar kan ytterligare kostnader tillkomma" avseende arbetsförmågebe­ dömning samt "Kostnader för speciella dyrare analyser kan tillkomma" av­ seende drogtester. Enligt kommunen framgår det av förfrågningsunderlaget att det vid oklar­ heter ska ställas frågor så att kraven i förfrågningsunderlaget kan förtydligas samt att reservationer eller alternativ bud inte accepteras. Kommunens upp- 3 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5380-16 IFALUN fattning är att Arbetshälsans anbud innehåller reservationer i och med de skrivningar som lagts till och att detta inte accepteras. Arbetshälsan har ar­ gumenterat att pris har getts i enlighet med förfrågningsunderlaget och att kommentarerna inte är en avvikelse eller reservation. Det är ostridigt i målet att Arbetshälsan har lämnat de prisuppgifter avse­ ende drogtester och arbetsförmågebedömningar som kommunen i förfråg­ ningsunderlaget har efterfrågat samt att bolaget utöver det har kommenterat kostnaden. Förvaltningsrätten instämmer i det Arbetshälsan har fört fram att de kommentarer som lämnats inte kan ses som en reservation till det efter­ frågade priset såsom kommunen påstår. Arbetshälsan har således lämnat det underlag som krävs enligt förfrågningsunderlaget och genom att kommunen har förkastat anbudet på felaktiga grunder kan bolaget komma att lida skada. Förvaltningsätten bifaller mot bakgrund av ovanstående Arbetshälsans an­ sökan. Arbetshälsans anbud kan inte uteslutas på den av kommunen angivna grunden. Upphandlingen får inte avslutas förrän rättelse skett på så sätt att en ny prövning av anbuden genomförs. Hur man överklagar, se bilaga (Dv 3109/1c LOU). Eva Karlsson Helghe rådman 000 Om Ni vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska Ni skriva till Kammarrätten i Sundsvall. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtningsrätten har kommit till, 3. detäravviktförledningavrättstillämpning­ en att överklagandet prövas av högre rätt, el­ ler 4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. I