FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I LINKÖPING 2018-04-23 Sida 1 (5) Avd Dnr i , KSnr ..._,.,,,.:_•��........:;,,_;,,..,.,...� �..·���.r..;..:,., Meddelad i Linköping Mål nr 1034-18 SÖKANDE Air Li uide Gas AB, 556019-3764 MOTPA RT Linköpings universitet Rättsavdelningen 581 83 Linköping SAKEN Överprövning av upphandling enligt lagen (2016:1145) om offentlig upp­ handling (LOU) __I AMbii Dok.Id 321669 Postadress Box 406 58l 04 Linköping Besöksadress Brigadgatan 3 Telefon Telefax 013-25 Il 00 013-25 l I 40 E-post: forvaltningsrattenilinkoping@dom.se www.forvaltningsratteniIinkoping.domstoI.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 FÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning. KONKURRENSVERKET Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1034-18 I LINKÖPING BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. Linköpings universitet (LiU) genomför upphandlingen Hyra av tank för flytande nitrogen och leveranser till denna (dm IFM-2017-00839). Upp­ handlingen är genomförd genom förnyad konkunensutsättning av ramavta­ let LiU-2017-02260. LiU har den 2 februari 2018 fattat tilldelningsbeslut enligt vilket Praxair Sverige AB har tilldelats kontraktet. Som skäl för be­ slutet angavs att den antagna leverantören offererat det lägsta totalpriset. Air Liquide Gas AB (bolaget) ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att förvaltningsrätten ingriper mot upphandlingen. LiU yrkar att ansökan om överprövning ska avslås. VAD PARTERNA SAMMANFATTNINGSVIS ANFÖRT Bolaget Tanken som idag används av LiU ägs av bolaget och vid nedmontering av tanken kommer LiU debiteras 40 000 - 50 000 kr, vilket innebär en extra kostnad vid eventuellt byte av leverantör. Detta skulle under avtalsperioden innebära en kraftig höjning av totalkostnaden för LiU. Det lägsta totalpriset är inte rätt utvärderat enligt tilldelningsbeslutet eftersom kostnaden för nedmontering av befintlig tank inte har beaktats vid LiU:s utvärdering av anbuden. Totalpriset i anbudet med bolaget som leverantör blir därmed 40 000 - 50 000 kr lägre än övriga anbudsgivare. LiU har konstaterat att inget leveransavtal finns mellan parterna. Därför avser bolaget följa sedvan­ lig praxis vid leverantörsbyte enligt standardavtal samt branschkutym, vilket kommer innebära att kostnaden för nedmontering av tanken debiteras LiU. Med anledning av ovanstående är LiU:s utvärdering av anbuden felaktig. Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1034-18 LiU Samtliga kostnader rörande tjänsten, däribland nedmontering av tank, ingår i det offererade priset enligt punkt 2.3.3 och 3.1 i förfrågningsunderlaget. LiU har utvärderat anbudgivarnas priser i enlighet med punkt 1.5.3 i förfråg­ ningsunderlaget och vinnande leverantör har offererat det lägsta priset, vil­ ket var tilldelningskriteriet. Den debitering som bolaget hänvisar till kom­ mer att bestridas av LiU. Upphandlingsdokumenten i tidigare upphandling­ ar, där bolaget antagits som leverantör, anger tydligt att nedmontering av tank ska ingå i det offererade priset. LiU har därmed, inom ramen för den tidigare upphandlingen, redan betalat för en kommande nedmontering. Denna fråga ligger dock utanför ramen för förevarande överprövning. Även om debitering rätteligen skulle kunnat ske vid byte av leverantör så vore det ett brott mot likabehandlingsprincipen att ge bolaget, i egenskap av befintlig leverantör, en sådan fördel i utvärderingen som bolaget gör gällande. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Rättslig reglering Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Upphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömse­ sidigt erkännande och proportionalitet (4 kap. 1 § LOU). Om den upphandlande myndigheten har brutit mot någon av de grundläg­ gande principerna i 4 kap. 1 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjo1ts (20 kap. 6 § LOU). I LINKÖPING Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1034-18 I LINKÖPING I mål om ingripande enligt LOU gäller som huvudprincip att den part som gör gällande att en upphandling är felaktig på ett klatt sätt ska ange på vilka omständigheter han grundar sin talan och att domstolens prövning är be­ gränsad till de grunder som parten har åberopat (se RÅ 2009 ref. 69). Förvaltningsrättens bedömning Frågan i målet är om LiU vid utvärderingen av anbuden har brutit mot nå­ gon bestämmelse i LOU eller någon av de grundläggande upphandlings­ rättsliga principerna. Om så bedöms vara fallet ska förvaltningsrätten pröva om detta medför att bolaget lidit eller kan komma att lida skada i LOU:s mening. Av administrativa föreskrifter i upphandlingsdokumentet framgår bl.a. följande. Punkt 1.5.3 Utvärdering av avropssvar: Endast avropssvar som klarat tidi­ gare nämnd kontroll/prövning kommer att utvärderas. Det avropssvar som har lägst totalpris kommer antas enligt följande: [Total årlig hyreskostnad för gasstation inkluderande, tank, tankdator och förångare med kringutrust­ ning]+ [förbrukningskostnad vid årsförbrukning om 250 000 kubikmeter gasfo1migt nitrogen per år] = totalpris. Punkt 3.1 Pris: Hyra för leverantörens utrustning (tank, tankdator förångare mm) på plats ska anges i kronor per månad. Produktpris för levererad mängd nitrogen ska anges i kronor per kubikmeter levererad gasfas. Eventu­ ella kostnader för transpo1t av tank till befintlig platta, installation vid avtal­ speriodens statt, eventuella kostnader för demontering och transp01t från plattan efter avtalsperiodens slut, samt kostnader för kvalitetskontroller och transporter under avtalstiden ska ingå i priset. Inga övriga kostnader får till­ komma. Av tilldelningsbeslut framgår bl.a. att samtliga tre inkomna avropssvar upp­ fyllde samtliga krav enligt avropsförfrågan och därmed gick vidare till ut­ värdering. Vidare framgår av tilldelningsbeslutet att Praxair Sverige AB offererade det lägsta priset och därmed antogs som leverantör i enlighet med tilldelningskriteriet. Kostnaden för att ta bo1t den befintliga tanken är inte en kostnad som enligt förfrågningsunderlaget får räknas av vid beräkningen av totalpriset. Det som bolaget gör gällande innebär således inte att utvärde- Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1034-18 I LINKÖPING ringen har genomförts på ett felaktigt sätt. Ansökan om överprövning ska därmed avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR Information om hur man överklagar finns i bilaga 1 (DV 3109/1D LOU). Föredragande har varit Joel Törnqvist. I. Jt., !Ill www.domstol.se HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND SVERIGES DOMSTOLAR Bilaga Den som vill överklaga förvaltningsrättens avgörande ska skriva till Kammarrätten i Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Adressen till förvaltningsrätten framgår av avgörandet. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av avgörandet. Om avgör­ andet har meddelats vid en muntlig förhand­ ling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när det kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag som avgörandet med­ delades. För offentlig part räknas tiden för över-klagande alltid från den dag avgörandet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommar­ afton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. Prövningstillstånd i kammarrätten För att ett överldagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövnings­ tillstånd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. detinteutanattsådanttillståndmeddelas går att bedöma riktigheten av det slut som fö1valtningsrätten har kommit till, 3. det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överldagandet prövas av högre rätt, eller 4. det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens avgörande fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överldagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Överklagandets innehåll Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. I<:Iagandens person- eller organisations­ nummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobil­ telefon. Även adress och telefonnummer till arbetsplatsen ska anges, samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om ldaganden anlitar ombud, ska om­ budets namn, postadress, e-post-adress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om samtliga ovan nämnda person- eller adressuppgifter har lämnats tidigare i målet och fortfarande är aktuella behöver de inte uppges igen. Om någon uppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarrätten. 2. uppgift om det avgörande som över­ ldagas - fö1valtningsrättens namn, mål­ nummer samt dagen för avgörandet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av fö1valtningsrättens avgörande som ldaganden vill få till stånd, www.domstol.se 5. de bevis som Idaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt Forts. nästa sida Avtal före laga kraft i vissa mål I vissa mål får avtal slutas innan tiden för överldagande av rättens avgörande har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt • ling, lagen (2007:1091) om offentlig upphand­ • områdena vatten, energi, transporter och posttj änster, lagen (2007:1092) om upphandling inom • försvars- och säkerhetsområdet, lagen (2011:1029) om upphandling på • koncessioner, lagen (2016:1147) om upphandling av • lagen (2016:1145) om offentlig upphand­ ling, eller • lagen (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan fyra förstnämnda lagarna och i 20 kapitlet i de två sistnämnda lagarna. Ytterligare information Behöver ni fler upplysningar om hur man överldagar kan ni vända er till förvaltnings­ rätten. www.domstol.sc bevis.