Dok.Id 244539 Postadress Box 53197 400 15 Gšteborg Besšksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax 031 - 732 70 00 031 - 711 78 59 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid mŒndag Ð fredag 08:00-16:00 Liveside Event AB, 556784-7552 MštterudsvŠgen 1 671 34 Arvika MOTPART Gšteborg & Co TrŠffpunkt AB, 556428-0369 Box 29 401 20 Gšteborg SAKEN …verpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU ___________________ DOMSLUT FšrvaltningsrŠtten avslŒr ansškan om šverpršvning. 1 F…RVALTNINGSR€TTEN I G…TEBORG S…KANDE DOM 2014-01-17 Meddelad i Gšteborg MŒl nr 13071-13 E Avdelning 3 Enhet 32 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 13071-13 E I G…TEBORG BAKGRUND Gšteborg & Co TrŠffpunkt AB (Gšteborg & Co) genomfšr upphandling av tillfŠlliga enheter till Gšteborgs kulturkalas 2014. TvŒ anbud lŠmnades in inom anbudstiden. Enligt tilldelningsbeslut den 21 november 2013 tilldela- des Gladan AB upphandlingen. YRKANDEN M.M. Liveside Event AB (Liveside) ansšker om šverpršvning och yrkar att Gla- dan AB ska befrias frŒn Œtagandet. Bolaget anfšr i huvudsak fšljande. Det fšrhŒllande som Gladan AB i anbudet beskrivs ha till TŠltmŠstarna AB mŒste betraktas som ett underleverantšrsfšrhŒllande. Anbudet Šr dŠrfšr inkomplett, eftersom TŠltmŠstarna AB inte anges som underleverantšr. Enligt LOU Šr TŠltmŠstarna AB direkt olŠmplig som leverantšr eller un- derleverantšr med hŠnsyn till att de inte fullgjort sina Œtaganden gentemot det offentliga. Det kompletterande fšrsŠkringsbrev som Gladan AB kom- pletterat med Šr benŠmnt ÓTŠltmŠstarna Ð fšrsŠkringsbrev Moderna. pdfÓ och tillhšr TŠltmŠstarna AB. Andemeningen i LOU Šr att endast serišsa aktšrer ska komma ifrŒga fšr offentliga upphandlingar. UpplŠgget med samarbete med TŠltmŠstarna AB Šr en uppenbar konstruktion fšr att kringgŒ reglementet. Philip Hallengren, som fšretrŠder Gladan AB, finns pŒ ett antal stŠllen listad som VD fšr TŠltmŠstarna AB. Gladan AB Šr smit- tat av TŠltmŠstarna AB. I anbudsbrevet skriver Gladan AB att fšretaget hyr inventarier som tŠlt osv. av TŠltmŠstarna i Sverige AB. TŠltmŠstarna AB Šr dŠrfšr underleverantšr till Gladan AB i alla referensprojekt, vilket ocksŒ visas av att e-postadressen till Philip Hallengren hšr till TŠltmŠstarna AB samt att de referensprojekt som Gladan AB hŠnvisar till har referats som projekt av TŠltmŠstarna pŒ Facebook. I referensprojekten har tŠlt varit merparten av arbetet med projekten enligt den beskrivning som Gladan AB lŠmnat, vilket innebŠr att TŠltmŠstarna AB i dessa fall varit att anse som 2 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 13071-13 E I G…TEBORG huvudleverantšr. TŠltmŠstarna AB uppger pŒ sin hemsida att Philip Hal- lengren Šr VD i fšretaget. Det framgŒr tydligt att Gladan AB endast Šr en konstruktion fšr att undvika uteslutning av den egentliga leverantšren TŠltmŠstarna AB. Det Šr olŠmpligt att anlita Gladan AB till Gšteborgs kul- turkalas eftersom Gladan ABs VD Šven Šr VD fšr TŠltmŠstarna AB och dŠrmed fšretrŠder ett fšretag som inte fullgjort sina Œtaganden gentemot det offentliga. Gšteborg & Co anser att ansškan om šverpršvning ska avslŒs och anfšr i huvudsak fšljande. Anbudet frŒn Gladan AB uppfyller samtliga skall-krav i fšrfrŒgningsunderlaget. De Œberopade referensprojekten har genomfšrts med Gladan AB som avtalspart, vilket har bekrŠftats av referenspersoner hos bestŠllarna. Referensprojekten har genomfšrts till full belŒtenhet. Det fšrsŠkringsbesked som Liveside hŠnvisar till gŠller fšr Gladan AB. VŠrdet av tŠltleveranserna Šr 20 procent av anbudssumman, vilket inte gšr TŠlt- mŠstarna AB till huvudleverantšr. Att Philip Hallengren Šr VD fšr TŠlt- mŠstarna AB motsŠger inte att han Šven Šr VD fšr Gladan AB. DOMSK€L TillŠmpliga bestŠmmelser m.m. Efter en ansškan av en leverantšr som anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada fŒr allmŠn fšrvaltningsdomstol šverpršva en upphandling (16 kap. 4 € LOU). En leverantšr fŒr uteslutas frŒn att delta i en upphandling, om leverantšren 1. Šr i konkurs eller likvidation, Šr under tvŒngsfšrvaltning eller Šr fšremŒl fšr ackord eller tills vidare har instŠllt sina betalningar eller Šr underkastad nŠringsfšrbud, 3 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 13071-13 E I G…TEBORG 2. Šr fšremŒl fšr ansškan om konkurs, tvŒngslikvidation, tvŒngsfšrvalt- ning, ackord eller annat liknande fšrfarande, 3. genom lagakraftvunnen dom Šr dšmd fšr brott avseende yrkesutšvning- en, 4. har gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutšvningen och den upp- handlande myndigheten kan visa detta, 5. inte har fullgjort sina Œligganden avseende socialfšrsŠkringsavgifter eller skatt i det egna landet eller i det land dŠr upphandlingen sker, eller 6. i nŒgot vŠsentligt hŠnseende har lŒtit bli att lŠmna begŠrda upplysningar eller lŠmnat felaktiga upplysningar som begŠrts med stšd av bestŠmmel- serna i 10 eller 11 kap. €r leverantšren en juridisk person, fŒr leverantšren uteslutas om en fšre- trŠdare fšr den juridiska personen har dšmts fšr brott som avses i fšrsta stycket 3 eller gjort sig skyldig till sŒdant fel som avses i fšrsta stycket 4. Myndigheten fŒr, utom i de fall som avses i 4 €, begŠra att en leverantšr visar att det inte finns nŒgon grund fšr att utesluta leverantšren med stšd av fšrsta stycket 1, 2, 3 eller 5. (10 kap. 2 € LOU) Upphandlande myndigheter ska behandla leverantšrer pŒ ett likvŠrdigt och icke-diskriminerande sŠtt samt genomfšra upphandlingar pŒ ett šppet sŠtt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om šmsesidigt erkŠnnande och proportionalitet beaktas (1 kap. 9 € LOU). Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundlŠggande prin- ciperna i 1 kap. 9 € eller nŒgon annan bestŠmmelse i LOU och detta har medfšrt att leverantšren lidit eller kan komma att lida skada, ska rŠtten besluta att upphandlingen ska gšras om eller att den fŒr avslutas fšrst sedan rŠttelse gjorts (16 kap. 6 € LOU). 4 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 13071-13 E I G…TEBORG FšrvaltningsrŠttens pršvning utgšr en kontroll av om det finns skŠl att in- gripa mot upphandlingen pŒ grund av att den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundlŠggande principerna eller andra bestŠmmelser i LOU. FšrvaltningsrŠtten ska endast beakta de grunder som sškanden har framfšrt i mŒlet (jfr R 2009 ref. 69). FšrvaltningsrŠttens bedšmning I enlighet med bestŠmmelserna i LOU fŒr den upphandlande myndigheten utesluta en leverantšr som inte uppfyller kraven i 10 kap. 2 € 5 p. LOU. Det innebŠr att det inte mŒste ske, utan Šr upp till upphandlande myndig- hets bedšmning om det ska ske eller inte. Varken fšrarbeten eller praxis ger ledning fšr hur bedšmningen ska ske i fšrhŒllande till bolag som Šr beslŠktade eller pŒ annat sŠtt har ett nŠra samršre. I fšrfrŒgningsunderlaget framgŒr i punkt AFB.51 Uteslutning av anbudsgi- vare att ÓAnbudsgivare skall vara fri frŒn hinder enligt LOU 10 kap, €€ 1 och 2Ó. Gšteborg & Co har dŠrmed i underlaget endast siktat in sig pŒ att anbudsgivaren sjŠlv ska vara fri frŒn hinder enligt LOU. Det finns inget hinder fšr dem att gšra sŒ. Det har inte framkommit att Gladan AB skulle vara belastat pŒ ett sŒdant sŠtt att de som anbudsgivare skulle vara hindrade enligt 10 kap. 1 eller 2 €€ LOU. Enbart det faktum att Philip Hallengren anges vara VD fšr TŠltmŠstarna AB enligt hemsidan och sociala nŠtverk och att han anvŠnder en e- postadress tillhšrande TŠltmŠstarnas webb-adress innebŠr inte att Liveside har gjort sannolikt att Gladan AB enbart Šr konstruerat fšr att kringgŒ upp- handlingsreglerna. FšrvaltningsrŠtten anser inte att det funnits skŠl fšr Gš- teborg & Co att utesluta Gladan AB frŒn upphandlingen med hŠnsyn till 10 kap. 2 € 5 p. LOU pŒ grund av deras kopplingar till TŠltmŠstarna AB. 5 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 13071-13 E I G…TEBORG FšrfrŒgningsunderlaget och dess anbudsformulŠr innehŒller krav pŒ upp- gift om underleverantšr. I anbudsformulŠret har Gladan AB endast angivit Ramirent AB, Bajamaja-Several AB och Wicab Container. Dock har de i tillŠgg till formulŠret tydligt angivit att de hyr inventarier av TŠltmŠstarna AB. Med hŠnsyn till de principer som gŠller fšr offentlig upphandling kan det inte stŠllas krav pŒ att en uppgift mŒste lŠmnas pŒ en viss plats i an- budsformulŠret om uppgiften tydligt framgŒr i ett tillŠgg till anbudsformu- lŠret. FšrvaltningsrŠtten anser sammantaget att Liveside inte har visat pŒ nŒgon omstŠndighet som gšr att det finns anledning att ingripa mot upphandling- en. Ansškan om šverpršvning ska dŠrfšr avslŒs. HUR MAN …VERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1B LOU) Susanne Nilsson RŒdman Fšredragande i mŒlet har varit fšredraganden Maria Rydell. 6 Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens beslut ska skriva till KammarrŠtten i Gšteborg. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvaltningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagandet fšr offentlig part rŠknas frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningstillstŒnd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 2. det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 3. det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller 4. det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens beslut fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska ocksŒ anges samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om dessa uppgifter har lŠmnats tidigare i mŒlet Ð och om de fortfarande Šr aktuella Ð behšver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. den dom/beslut som šverklagas med uppgift om fšrvaltningsrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens dom/beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av domen/beslutet. I mŒl om šverpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens dom eller beslut har lšpt ut. I de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller upphŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart. Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behšver Ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan Ni vŠnda Er till fšrvaltningsrŠtten. www .domstol.se Bilaga 1 HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND DV 3109/1B ¥LOU 2013-06 ¥ Producerat av Domstolsverket