18. NOV. 2014 14: 13 Forvaltningsratten GBG FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT I GÖTEBORG 2014-11-18 NR. 9236 Måln:r 11778wl4 S. 2 Sida 1 (5) Avdelning 2 Enhet 21 SÖKANDE Meddelat i Göteborg Tönnersjö Plantskola, 556242-5883 Ombud: Jur. dr Catrin Karlsson Amber Advokater Box 363 301 09 Halmstad MOTPART Halmstads kommun, 212000-1215 Box 153 301 OS Halmstad Ombud: Kommunjuristen Kai Sällström adress som. ovan 2014-11- 1 8 Avd Onr KSnr Aktbil Dok.Id 303100 Postadress Box53197 400 15 Göteborg '.llesl.{ksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax SAKEN Interimistiskt beslut i mål.om en ansökan om överprövning av en upphand­ ling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling) farkorta.d LOU FÖRVALTNlNGSRÅTTENSA�GöRANnE Förvaltningsrätten avslår Tönnersjö Plan1skolas yrkande om att rätten ska besluta att upphandlingen i den fchnyade konk.W'tensutsattningen omedel­ bart ska avbrytas till dess något annat ål' bestämt. Förvaltningsrätten avslår Tönnersjö Plantskolas yrkande om att kommunen inte får ingå avtal om upphandlingen innan något annat har beslutats. Förvaltningsrätten kommer efter fortsatt handläggning att avgöra målet slutligt. 031 • 732 70 00 031 • 711 78 59 måndag - fredag E-post: fol'\laltningsrattenigoteborg@dom.se 08'.00rl6:0Q KONKURRENSVERKET Expeditlonstid 18. NOV, 2014 14: 13 Forvaltningsratten GBG NR.9236 S,3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN IGÖTEUORG BAKGRUND BESLUT Sida2 11778-14 Halm.stads kommun (kommunen) genomför en förnyad konkuu:ensutsätt­ ning (d.nr TE 2014/0367) från ramavtalet Växtmaterial, dnrTE 2013/0318. I upphandlingen ska lämnas anbud på växter per stadsdelsområde, Tilldelningsbeslut har ännu inte fattats i upphandlingen. YRKANDEN M.M. Tötmersjö Plantskola (bolaget) yrkat i första hand att förvaltningsrätten ska besluta att upphandlingen ska avbrytas då någon förnyad konkw:xens� utsättning inte ska göras och i andra hand att upphandlingen ska göras om. Därutöver yrkar bolaget att förvaltningsrätten iförsta hand ska besluta att upphandlingen i den ftimyade konkurrensutsättningen omedelbart ska av­ brytas till dess något annat är bestämt och i andra hand att kommunen inte får ingä avtal om upphandlingen innan något annat har beslutats. Bolaget anför i huvudsak: bl.a. följande. Någon :fomya konkurrensutsätt­ ning ska överhuvudtaget inte göras då. bolaget är atrtagen som leverantör för avrop understigande 20 000 kr, alter.nativt ett prisbasbelopp, per enhet. Inga enheter i den ftirnyade konkurrensutsättningen uppgår till sådana belopp. Ändringen av utvärderingsmodellen till lägsta totalpris innebär därtill att bolaget inte kan utnyttja sina konkurrensfördelar avseende egen ptoduktion och storskalighet avseende flera produktet och riskerar därmed att inte tilldelas något kontrakt alls. Bolaget har mgått avtal som grundas på förfrågningsunderlaget med förutsättningen att det avser lägsta pris per artikel/enhet - något som också tillämpades så sent som vid upphandlingen våren 2014. En upphandlande myndighet kan inte vid varje förnyad kon­ kurrensutsättning godtyckligt välja en utvärderlngsmodell utan måste följa den som anges i förfrågningsunderlaget. Bolaget har lidit eller kan komma 18. NOV. 2014 14: 14 Forvaltningsratten GBG NR. 9236 S. 4- fÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida 3 11778-14 att lida skada till följd av att den förnyade konkurrensutsättningen genom­ fors i strid med fl51frågningsunderlaget, ramavtalet och LOU. Halmstads kommun (kommwien) bestridet bolagets samtliga yrkanden och anför bl.a, följande. Den ilimyade konkurrensutsättningen genomförs i enlighet med den bakomliggande uppllandlingen från 2013, LOU och övrig relevant lagstiftning på området. Ett interimistiskt beslut innebär att kom­ munen inte :far tilldela vinnarna i de olika delarna av den fomyade konkur­ rensutsättningen kontrakt. Detta innebär skada. för kommunen i form av kostnader samt 1isk för försämrat planteringsresultat. Avropsordningen har justerats i ramavtalet med bolaget på så sätt att ftl:myad konk.unensutsätt­ ning ska ske för avrop överstigande 20 000 kr. Bolaget salmar helt stöd för påståendet om att förnyad konkurrensutsättning ska ske endast om kostna­ den '�per enhet" överstiger 20 000 kr. Detta fallet dessutom på sin egen orimlighet eftersom de växter som kommunen i den genomförda upphand­ lingen avser att köpa generellt sett inte Uppnår sådana. priser. En förnyad kOnkWTensutsättning skulle således inte bli någon realitet då övriga avtals­ parter inte skulle ta leverera något alls. Det bestrids att kommunen tilläm­ par olika utvärderingskriterier. Det är hela tiden lägsta pris som gäller. Vidare bestrids att kommunen även i övrigt har avvikit från de uppställda villkoren i den genomförda upphandlingen. SKÄLENFÖRFÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Tillämplig bestämmelse I fäll då avtalsspän· enligt 1, 3 eller 8 § inte gäller får rätten besluta att den upphandlande myndigheten inte får ingå avtal innan något annat har be­ stfunts. Rätten får avstå från att fatta beslut enligt fflrsta stycket, om den skada eller olägenhet som åtgärden skulle medföra kan bed6mas vara större än skadan för leverantören (16 kap. 9 § LOU). 18.NOY.2014 14:14 FÖRVALTNINGSRÅTTEN Förvaltningsrtittens bedömning Vid sin bedömning av förutsättningarna för ett interimistiskt beslut har förvaltningsrätten att gora en preliminär bedömning a.v om den upphand­ lande e.uheten bar brutit mot principerna i 1 kap. 9 § LOU eller mot någon annan regel i nämnda lag och detta har medfört att leverantöten lidit eller kan komma att lida skada. En domstols möjlighet att överpröva en upphandling upphör när ett avtal sluts. Ett interimistiskt beslut unde1· en pågående upphandling har ansetts vara ett sätt för domstolen att skaffa sig tld tör att kunna genotnfi>ra en överprövning. Ett sådant beslut skiljer sig därigenom från ett beslut om inhibition eller motsvarande beslut med stöd av 28 § förvaltningsprocess­ lagen(1971;291),seRÅ2003ref64ochRÅ2005ref. 17samtSOU 2006:28 s. 296. Det finns ett särskilt lagrwn att tillämpa i förevarande situatio� nämligen 16 kap. 9 § LOU, Skål saknas därför att1il1äl.npa28 § forvaltningsprocess­ lagen(1971:291)�vilketinnebärattbolagetsförstahändsy:rkandeskaav­ slås. Det som bolaget hittills har fört fram är inte tilldtckligt filr antagandet att förfarandet i upphandlingen kan ha inneburit att Halmstads kommun har brutit mot LOU på ett för bolaget skadande sätt. Med hänsyn härtill saknas det förutsättningar för att meddela ett interimistiskt beslut om att Halmstads kommun inte far ingå avtal innan något annat har bestämts. Även bolagets andrahandsyrkande ska därför avslås. -NR. 9236-S. 5- ·­ I GÖTEBORG BESLUT Sida 4 11778-14 g Forvaltnin sratten GBG 18.NOV,2014 14:14 FÖRVAVrNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida 5 1 1778- 14 Forvaltningsratten GBG NR.9236 S.6 MAN ÖVER.KLAGAR, se bilaga l (DV 3 1 09/1 B LOU) Råd.man Föredragande i målet har varit föredragandejuristen Michael Koch. 18. NOV, 2014 14:15 Forvaltningsratten GBG NR. 9236 S. 7 Bilaga 1 •Il SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND "tli1 • Densomv-ill.8ve.rldaga.�tätt.ensbeslut ska. skriva. tlll .Y('.amro•txi\tte:11 i Göteborg. Skdvelseti skla dock skickas e1te.i: länlnas ull mNalmifigstätten. Öva:ldagsndetskahakommit.Intill fönraltningsrlittcninomtrevecko;c&åndendag då klaganden nc¼ del av beslutet. Om beslutet bac meddelats vid en muntlig förhll:0.dJiog, eller det'ridensadanföt:b.Q:(l.dlio.gbarangettsnär beslutet kommet att meddehs. ska. dock ö�dethakommitininom.txeveckot friD. den ds.g do1.l)Sto1eJ:iS beslu.t tncdddades. Tidenfötäverklagmdetföxoffe.o.tU.gpartril.knas fclndendagbeslutetmeddelades. Om.sista.dagenföJ:öveddagandetin:fallctpå lö;cc4g, soodag eller helgdag, mid11owm.wfton, julafton eUe.t :o.yusafton rlicltcr det att sk.tivelsen kommerinnästa.'vafdag. Förattettö-vetklagancfaska.�1lll'l.l,t)pi kawrnsi:i:litten foms att promingstillstånd meddelas. .K'amtmnätten läJn.o.a.c prömingstillstånd om 1. det&nsanledningattbetvivla riktigheten. av det slut som fömlt:aingsr.itten har kommit till, 2. det.inteuunattsådanttillstånd meddels.s gål: att bedöma i:ikcigheten av det slut som förvaltolagsriitten, hru: ko1Jllllit till, 3. detiirs.vvili;tfÖ%.l.eruiliigav rättstillämpningcn att överklagandet pi:övas av högre rll.tt, e1lei: 4. det annan finns syttnerligti. skiil att p,:öva övm:klagandet Om prövclng$t:ilhmnd inte me.ddel.as stlc fo.rvaltningsrli.tt:e.as beslut fast. D et ät därlöx �a.ttdetklartochtydligtfurxi.gåi:av Oveddagartclet till h:mmaroittcn '9'3.tför man an-sex att prö�tilliJtånd böi: meddelas. Skrivelsen med ö'verklagande ska f11rie�ålla 1. Klagmdcn'S person.-/orgiu:ili;atto:o,s:o.umm.er, postadxess, e--pos�ess och telefonnutntner till bost:aden och mobiltelefon. Adress och tclcfo,nnummet till �dens ubetsplats sb cx::ksl anges sa.ra.t eventuell rulllan adtes& du kla.gim d cn. km n ls fö,: d elgivcin g . O m denauppgiftei: hatlatnnats tidiga.te im!lec� ochOtn.deforlfuandeli.t�-behöver de inte 1.1�pges igen. Om klaga:ude.o. anlit-at om.bu.di ska ombudets l:l� postadress, e­ posmdresi:, telefonnuminer till e.tl,etsplatsen och n10biltelcfunn.utmnei: ange.s. Om nigon pexson• clk:r adressupp� indras, ska. lindrlngen utul ch:öjsmil an.tniilits till kamrolltrll.ttcn. 2. den dom/beslut som. ö-retklagas Dloo. uppgift om föm.ltningsrli.ttms � rnålnUttllllCl: samt dageo. for beslutet; 3. deskiilsomki.9.gs13.dea.Mgettlllstödf&en begäran otn prövmngstills'lii:i.d. 4. den:indring11.vförval�ttens dom/beslut som klag-andcm vfil få till stånd. 5. debevissomkkga.ndmv.ill:1'bet0paochvad b!W./houvillsty.ck:Amedva:tje.siirskiltbevis. åcheS$etl.tlJ1fömtltnu1.gsrättt:o,f'rnmgkIl.V do.tncn/bcslutct. I mil om Ö'9'ctprövclng e.nligtkgen (2007:1091) om ofteatligupplw,.dling eilctlagen (2007:109.2) omupphandlinginotnotnddenavitt@,enetgi, trm$po.tl:ei:ochposttjwte.rfå.tz-rtrusl'Llta.$,innu tiden för ö'1�de av tät:t:cns dom e11eJ: bealutbarlöptut. Ideflestafallfåravtalslnbl4 nät tio dagar hat gått :frin det att ,:itteA avgjo.r:t målet ella upphlivt ett inteJ:imJ.stiskt beslut I vissa fill flr a.vul slutas omedelbart. Ett ö dcavrittensavgö.cl!Jldefår.inte vctlclagan p.cövas sedm a'V1:al bu slutits. Fullstnnd!g infm:mation finns i 16 bpit'tet i de O'O'l1n angivne. laguila. Behöve.cN�fJ.e:upplysmaguomhm:man överklagarkanNiviind9.Ei:till fö:mltam.gsclitteil, JraW,dmmtpu•