KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL BESLUT Sida 1 (2) Mål nr 1555-13 KONKURRENSVERKET 2013 -07- 0 3 Avd Dnr KSnr Aktbil 2013-07-02 Meddelat i Sundsvall KLAGANDE Kroksta El AB, 556320-2067 Krokstavägen 39 891 43 Örnsköldsvik MOTPART Örnsköldsviks kommun Stab, Upphandlingsenheten 891 88 Örnsköldsvik ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Härnösands dom den 13 maj 2013 i mål nr 1362-13, se bilaga A SAKEN Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (2007:1091); nu fråga om avskrivning KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten avskriver målet. Dok.Id 109332 Postadress Box 714 851 21 Sundsvall Besöksadress Södra Tjärngatan 2 Telefon Telefax 060-18 66 00 060-18 66 52 E-post: kammarrattenisundsvall@dom.se www.kammarrattenisundsvall.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 KAMMARRÄTTEN I SUNDSVALL BESLUT Sida2 Mål nr 1555-13 YRKANDEN M.M. Kroksta El AB överklagar förvaltningsrättens dom och anför. Anbuds­ upphandlingen utesluter mindre firmor. Den stora inverkan material­ rabatterna har gör att inte alla som vill lämna offert kan vara med eller tycker att det är någon ide att lämna anbud. Upphandlingen bör göras om. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE En överprövning av en upphandling får inte ske efter det att avtal slutits mellan den upphandlande myndigheten och en leverantör, 16 kap. 6 § andra stycket lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU i lydelsen som gäller efter den 1 november2011. I förevarande fall gällde en förlängd avtalsspärr enligt 16 kap. 8 § LOU. I en sådan situation får den upphandlande myndigheten inte ingå avtal förrän tio dagar har gått från det att förvaltningsrätten har avgjort målet Gfr 16 kap. 10 § första stycket LOU). I målen är upplyst att Örnsköldsviks kommun numera har tecknat kontrakt med de anbudsgivare som tilldelats uppdragen. Samtliga avtal har ingåtts mer än tio dagar efter det att förvaltningsrätten avgjorde målet. Vid sådant förhållande saknar kammarrätten laglig möjlighet att överpröva upphandlingen. -�fe :iZär �� Annika Sandström kammarrättslagman ordförande �m Helin kammarrättsråd Charlotte Waas kammarrättsråd referent Jeanette Sundqvist föredragande FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I HÄRNÖSAND 2013-05-13 Meddelad i Härnösand SÖKANDE Kroksta El AB,556320-2067 Krokstavägen39 891 43 Örnsköldsvik MOTPART Örnsköldsviks kommun 89188 Örnsköldsvik SAKEN Sida l (5) Mål nr 1362-13 E Överprövning enligt lagen (2007:1091 ) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning. Dok.Id 56028 Besöksadress Telefon Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 Postadress Backgränd 9 Telefax 0611 - 34 98 10 forvaltningsrattenihamosand@dom.se Box 314 87l 27 Härnösand 06 l l - 34 98 00 E-post: Sida2 EÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1362-13 I HÄRNÖSAND DEN OFFENTLIGA UPPHANDLINGEN Örnsköldsviks kommun (kommunen) genomför en upphandling benämnd "Ramavtal eltjänster", dnr. A13-003 F. Upphandlingen genomförs som öppet förfarande. Lägsta pris är grund för tilldelning av kontrakt. Kommu­ nen fattade tilldelningsbeslut den22 april2013. Kroksta El AB tilldelades därvid inte kontrakt. YRKANDE OCH GRUNDER M.M. Kroksta El AB (bolaget) har ansökt om överprövning av upphandlingen och yrkar, som det iar förstås, att förvaltningsrätten ska besluta om åtgärd enligt LOU. Till stöd för ansökan anförs i huvudsak följande. Upphand­ lingen blir inte rättvis gällande materialrabatter eftersom detta har en sådan betydelse för anbudets helhet att det bara gynnar företag med mycket om­ fattande rabatter. Mindre företag med betydligt lägre rabatter, såsom bola­ get, har inte en möjlighet att konkurrera på lika villkor. Kommunen bestrider bifall till ansökan och anför bl.a. följande till stöd för inställningen. Upphandlingen består av eltjänster där arbete och materi­ al ingår. I utvärderingen viktades arbetskostnad och material per område enligt fiktiva volymer som framgår av svarsbilaga el. Fördelningen av de fiktiva volymerna är baserad på kommunens faktiska behov. Materialkost­ nadenär en del av totalkostnaden som inte går att bortse ifrån. UTREDNINGEN Iadministrativaföreskrifter,angesbl.a. följande. AFA.21 Översiktlig information om objektet Anbud kan lämnas på hela eller delar av beställarens behov. Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1362-13 I.HÄRNÖSAND Områdesindelning: 1. Centrum, Amäs, Gullänget och Järved 2. Själevad och Domsjö 3. Bjästa 4. Bredbyn 5. Husum och Bjöma Det beräknade årsvärdet av upphandlingen, baserat på tidigare års volym är totalt cirka 5 000 000 kr för samtliga områden. Samtliga volymer i svarsbi­ laga El är fiktiva och gäller endast för utvärderingen. De i upphandlingen angivna kvantiteterna är beställarens ungefärliga behov, kan variera och således över- eller underskridas. AFC.61 Ersättning Ersättning beräknas enligt självkostnadsprincipen (löpande räkning) enligt AB 04 kap. 6 § 9. Med ändringar enligt nedan: (...) Pris på material och varor är enligt "Prislista elmaterial 1 & 2" minus angiven rabatt. I Svarsbilaga El för respektive anbudsområde anges bl.a. att rabatt ska fyllas i med angivande av procent samt pris per timme för utvärdering av material och varor. SKÄL FÖR AVGÖRANDET Bestämmelser En upphandlande myndighet ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas (1 kap. 9 § LOU). Allmän förvaltningsdomstol f'ar, efter ansökan av en leverantör som anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada, överpröva 1. en upphandling, och Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1362-13 1' HÄRNÖSAND anbudsgivare strävar efter att lämna så låga anbud som möjligt förefaller dessutom naturligt i en upphandling där lägsta pris utgör grund för tilldel­ ning av kontrakt. Mot den bakgrunden kommer förvaltningsrätten fram till att bolaget inte har visat att kommunen har brutit mot någon av de unions­ rättsliga principerna eller bestämmelserna i LOU vid genomförandet av den aktuella upphandlingen. Därmed saknas det skäl för åtgärd enligt LOU på de av bolaget åberopade grunderna. Bolagets ansökan om överprövning enligt LOU ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/IC LOU). Carl Johan Fahlander fiskal