FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning1 DOM 2016- 02-22 Meddelad i Malmö Målm 122 39 -15 Sida1 (7) SÖKANDE KONKURRENSVERKET 20K -02- 2 2 Onr KSnr FreysExpressIntemationalAB,556672-3333 INd Box21023 21120Malmö Aktbil Ombud: advokatenManneBergnehr ochjur. kandM. arkus Garfve Hellström Advokatbyrå KB Box7305 10390 Stockholm MOTPART Helsingborgs stad 251 89 Helsingborg SAKEN Överprövning enligt lagen (20 07: 1 091) om offentlig upphandling,LOU FÖRVALTNINGSRÄTTEN SAVGÖRANDE Helsingborgs stads upphandling avseende flyttjänster får inte avslutas fön·än rättelse vidtagits på så sätt att Freys Express lnternational AB:s anbud ska tas upp till förnyad prövning varvid det aktuella skall- kravet ska anses vara uppfyllt. _,__ ..,.......��-- Dok.Id 300347 Postadress Box 4522 203 20Ma1mö Besöl(Sadress Telefon Telefax Expeditionstid Kalendegatan 6 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: kanslil.fma@dom.se www.forva1tningsrattenimalmo.domstol.se måndag - fredag 08:00-16:00 Sida2 FÖ RVALTNINGSRÄTTEN DOM 12239-15 IMALMÖ Avdehring 1 BAKG RUND Helsingborgs stad (staden) genomfor en upphandling av flyttjänster, Dm 465-2015. Upphandlingen genomförs med öppet förfarande enligt LOU. Enligt tilldelningsbeslut har anbudet från Freys Express Intemational AB (Freys) förkastats då anbudet inte uppfyller det ställda kravet i punkten 3.2.2 avseende försäkring. YRKANDE OCHINSTÅLLNING Freys ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att upphand­ lingen får avslutas forst sedan rättelse gjorts på så sätt att en ny utvärdering görs varvid anbudet från Freys ska beaktas. Som grund for sin talan anför Freysbl.a.följande.Ipunkten32. .2angesattleverantörenskainnehased­ vanlig företagsförsäkring och ansvarsförsäkring, anpassad för verksamheten, samt transportförsäkring. Staden har felaktigt förkastat Freys anbud med hänvisning till att bolagets bifogade kopia på försäkringsbevis avseende ansvars- och produktforsäkring inte är giltigt, förfallodag den 1 oktober 2015. Sista dag för anbudsinlämnande var den 4 oktober2015. Freys läm­ nadeinsittanbudden21 september2015varvidintygetvargiltigtvidtid­ punkten för anbudsingivandet. Freys har även i sitt anbud kryssat i rutan över att kravet är uppfyllt. Därutöver och rent upplysningsvis har självfallet den aktuella försäkringen förlängts, vilket sker automatiskt. Det är regel­ mässigt så att försäkringar periodvis förnyas. Intygandet medför ett tydligt åtagande att behålla gällande försäkringar. Det aktuella kravet är fo1mulerat så att kopia på giltigt/giltiga försäkringshandlingar ska bifogas anbudet. Detta har också skett. Vid anbudsingivandet har giltiga försäkringshandling­ ar bifogats. Ordalydelsen av kravet är således uppfyllt. Freys har således uppfyllt det ställda kravet. Enligt huvudregeln har upphandlande myndig­ heter att utgå från att kravet också de facto är uppfyllt och kommer vara uppfyllt under utförandet av kontraktet innebärande att Freys inte kommer FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM IMALMÖ Avdelning1 Sida3 12239-15 förhindra att försäkringarna automatiskt fömyas. Kammarrätten i Göteborg har i mål nr26-12 prövat frågan vid vilken tidpunkt ett skall-krav ska vara uppfyllt. Kammarrätten uttalade att "om inget scirskilt anges i förfi·ågnings­ underlaget anser kammarrätten att skall-krav som huvudregel ska vara upp­ fyllda vid tidenfor anbudsingivandet. Freys ståndpunkt har således stöd i praxis. Beträffande transportförsäkringen har staden uppgett att det inte framgår om den är giltig eftersom uppgift om huvudförfallodatum saknats. Det har emel­ lertid inte ställts något krav på att fö1fallodag ska framgå av intygen. Kravet har formulerats som att kopia på giltigt intyg ska inges. Vid Freys intygande har de haft att utgå från att ingivet intyg också är giltigt. Detsamma gäller anmärkning om avsaknad av bifogad speditionsförsäkring. Det :förefaller märkligt att utgå från att speditionsförsäkringen sagts upp. Syftet med det aktuella kravet är rimligen att staden velat tillse att leverantö­ ren har adekvat försäkring vid utforandet av kontraktet. Som bevis för upp­ fyllnad har staden begärt både intygande och kopia på försäkringsintyg. Det kan inte råda några tveksamheter kring att Freys har sådana försäkringar. Redan genom ingivandet av giltiga intyg har kravet uppfyllts. Staden har, genom Freys intygande av att kravet är uppfyllt och att försäkringarna vid­ makthålles, haft att utgå från att bolaget var och alltjämt är forsäkrat. Avpunkten3.3.1 framgårattdenleverantörsomlämnatlägstpriskommer att antas. I upphandlingsprotokollet anges att vinnande anbudsgivaren Acta Flytt&LogistikABlämnatlägstprisom765250 kr.Freysanbudsprisupp­ går till615240 kr. Då Freys lämnat lägst pris hade bolaget om Freys anbud rätteligen hade utvärderats tilldelats kontraktet. Freys har därigenom lidit eller riskerat lida skada. Sida4 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 1 2239-15 IMALMÖ Avdelning1 Helsingborgs stad bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak föl­ jande. Av intyget gällande ansvars- och produktansvarsforsäkringen framgår att det var giltigt till och med den1 oktober 2015. Försäkringshandlingarna ska vai-a giltiga vid utgången av anbudstiden, i förevarande fall den4 okto­ ber 2015. Eftersom Freys brustit i denna del har bolagets anbud diskvalifice­ rats. Man kan inte utgå från att försäkringar förlängs per automatik. Det ska särskilt framhållas att försäkringspe1ioden för den aktuella forsäkringen är 2015-04-13 -2015-10-01 vilket talar för att det var en i tiden specifik av­ talsperiod. Vidare har det stått Freys fritt att inkomma med ett intyg gäl­ lande den förnyade försäkringen innan utgången av anbudstiden. Freysföretagsförsäkringvargiltigtillochmedden30 september2015. Även denna försäkring har således inte varit giltig vid anbudstidens utgång. I den av Freys inskickade transpo1tförsäkringen anges bl.a. "Försäkringen förlttngs automatiskt ett år i sänder om inte uppsägning.från endera parten sker, senast en månadfore huvudfö1fallodagen. En förutsättningför att av­ talet ska gälla är attforsäkringstagaren har en giltig speditionsforsäkring hos Länsförsäkringar Sak". Freys har att visa att man uppfyller det ställda skall- kravet. Av försäkringsbeviset gål' inte att utläsa om det är giltigt ef­ tersom det inte framgår att försäkringstagaren har en giltig speditionsan­ svarsförsäkring. Vidare framgål' det inte heller om försäkringen är giltig vid anbudstidens utgång eftersom det inte finns någon uppgift om när huvudför­ fallodagen äge1· rum. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Bestämmelser m.m. Enligt1 6 kap.4 och 6 §§ LOU kan rätten pröva om en upphandlande myn­ dighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och, på talan av en leveran� Sida5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 122 39-15 IMALMÖ Avdelning1 tör som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gj01is. Därvid gäller att rätten endast prövar de särskilt angivna frågor som sökanden tar upp. Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantömr på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphand­ lingar på ett öppet sätt. I punkten 3.2.2 anges att leverantören ska för uppdrag enligt detta ramavtal inneha och vidmakthålla för uppdraget erforderliga försäkringar. Leverantö­ ren inklusive eventuella underleverantörer ska inneha sedvanlig företagsför­ silla'ing och ansvarsforsäkring, anpassad för verksamhetent samt transpo1t­ försilla'ing. Anbudsgivaren ska till anbudet bifoga kopia på giltigt/giltiga yrkestrafiktillstånd samt försäkringshandlingar i anbudet. Förvaltningsrättens bedömning Att leverantören för uppdraget ska inneha och vidmakthålla erforderliga försäkringar samt därvid inneha sedvanlig företagsförsäkring, ansvarsför­ silla·ing och transportförsäkring utgör s.k. skall-krav. Dfötill anges att an­ budsgivaren till anbudet ska bifoga kopia på giltiga försäkringshandlingar. Staden har förkastat Freys anbud med hänsyn till att ansvars- och produkt­ försäkringen inte är giltig då den har förfallodag den 1 oktober2015. Staden har i förvaltningsrätten även anfört att företagsforsäkringen och transport­ försäkringen inte var giltiga vid anbudstidens utgång. Frågan är då om för­ valtningsrättens prövning även ska omfatta de nya grundema. Kammal'l'ätten i Göteborg har i mål nr1641 -15 uttalat följande. Upphandlande myndighet anses inte bunden av de bedömningar som gjorts inför ett tilldelningsbeslut. Anda till dess ett kontrakt ingåtts kan myndighetenfatta ett nytt tilldelnings­ beslut. Det bör därför intefinnas något hinderfor myndigheten att i över- Sida6 FÖRVALTN INGSRÄTTEN DOM 12239-15 Avdelning1 IMALMÖ prövningsprocessen lindra uppfattning ifi·ågan om ett anbud uppfyller ställda krav. Iförvaltningsrätten är den upphandlande myndigheten ofta, i vart fall inledningsvis, den enda mo/parten och bör ha samma möjligheter som den vinnande leverantören attfraniföra invändningar mot en ansökan om öve,prövning. Med hänsyn härtill samt till att prövningen i förevarande mål avser ett specifikt krav anser förvaltnjngsrätten att prövningen även bör omfatta de nya grunderna. Iförsäkringsbevisetavseendeansvars- ochproduktansvarsförsäkringen anges att försäkringen är giltig till och med den1 oktober 2015. I försäk­ ringsbrevet avseende företagsförsäkringen anges att försäkringen gäller till och med den30 september2015. Sista dag för anbudsinlämnande var den 4 oktober2015 och Freys anbud lämnades in den21 september2015. Det kan således konstateras att Freys, vid tidpmlkten för anbudets inlämnande, bifo­ gat giltiga försäkringshandlingar samt intygat, genom att kryssa i rutan, att kravet uppfylls. Härutöver har Freys i förvaltningsrätten anfört att den aktu­ ella ansvars- och produktansvarsförsäkringen har förlängts. Enligt förvalt­ ningsrätten ger förfrågningsunderlaget inte stöd för en vidare tolkning än att giltiga försäla.'ingshandlingar ska bifogas anbudet. Förvaltningsrätten finner därmed att Freys anbud, gällande ansvars- och produktansvarsförsäkringen och företagsförsäkringen, uppfyller det i förfrågningsunderlaget ställda kra­ vet avseende att till anbudet bifoga kopia på giltiga försäkringshandlingar. Därtill kan konstateras att det i förfrågningsunderlaget inte uppställs något krav avseende att anbudsgivaren ska komplettel'a anbudet med nya försäk­ ringshandlingar när försäkringen förlängs. Vad gäller transportförsäkringen anges i försäkringsbrevet att enförutsätt­ ning för att avtalet ska glilla är att försäkringstagaren har en giltig spedi­ tionsansvarsförsäkring hos Länsforsäkringar Sak. Skall-kravet är formulerat på sådant sätt att anbudsgivaren till anbudet ska bifoga kopia på giltiga för­ säkringshandlingar. Av förfrågningsunderlaget framgår emellertid inte att Sida7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1223 9-15 ! MALMÖ Avdelning 1 det av försäkringsbrevet ska framgå uppgift om försäkringens giltighetstid respektive huvudförfallodatum. Även i detta hänseende anser förvaltnings­ rätten således att förfrågningsunderlaget i nte ger stöd för en vidare tolkning än att giltiga försäkringshandlingar ska bifogas anbudet. Med hänsyn härtill anser förvaltningsrätten att staden rimligen har haft att utgå ifrån att de av Freys bifogade försäkringshandlingama är bevis på giltig transp01tförsäk_.. ring. Förvaltningsrätten finner följaktligen att Freys anbud uppfyller det ställda skall- kravet avseende att bifoga giltiga försäkringshandlingar. Staden har därmed inte haft skäl att förkasta Freys anbud på angiven grund. Härigenom har Freys lidit eller riskerat att lida skada. Upphandlingen ska därför rättas på så sätt att Freys anbud ska tas upp till fömyad prövning varvid det aktu­ ella kravet ska anses vara uppfyllt. HU R M A N Ö V E R K L A G A R , s e b i l a g a ( D V 31 0 9 / l B L O U) /" Louis afKlint MariaPerssonharföredragitmålet. 'I, Bilaga 1 -�i}jy·· ' �VERIGES DOMSTOLAR .' .j.·,j HUR_M1-\N ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten, Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor frå11 den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tt:e veckor till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet ­ och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ pos tadress, telefonnummer till arbetsplatsen frå11 den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överl