FÖRVALTNINGSRÄTTEN IFALUN Enhet2 Sarah Bauer föredragande SÖKANDE DOM 2011-04-07 Meddelad i Falun Mål nr 7049-10 Domare2:4 Sida1 (5) Unisport ScandinaviaAB, 556562-0522 Axeltoftavägen180 261 35 Landskrona MOTPART Ljusdals kommun 82780 Ljusdal SAKEN KONKURRENSVERKET 2011 -04- 0 8 Avd Dnr Doss Överprövning enligt lagen(2007:1091) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten bifaller överklagandet och beslutar att upphandlingen får avslutas först sedan rättelse skett på så sätt att en ny anbudsutvärdering ska göras där anbuden frånGSLAB och SvedborgMark oTennisAB inte får ingå. Förvaltningsrättens interimistiska beslut den15 december2010 upphör därmed att gälla. Aktbil Dokld 27939 Postadress Box45 S-791 21 Falun Besöksadress Kullen 4 Telefon Telefax 023-383 00 00 023-383 00 80 E-post forvaltningsrattenifalun@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN IFALUN Enhet2 DOM Sida2 7049-10 BAKGRUND �jusdals kommun (i det följande kommunen) genomför en upphandling avseende renovering av en tennisbanor med ärendenummer2010-3184. Upphandlingen omfattar att som totalentreprenad utföra utbyte av golvbe­ läggning med tillhörande banmarkeringar. Tilldelningsbeslut fattades den 7 december2010. I upphandlingen deltog tre anbud. YRKANDEN M.M. Unisport Scandinavia AB (i det följande Bolaget) begär överprövning och yrk� i första hand att upphandlingen ska rättas på så sätt att vinnande anbud förkastas och att utvärderingen görs om med utgångspunkt att skall­ kraven ska uppfyllas. I andra hand yrkar Bolaget att upphandlingen ska göras om. Som grund för sin ansökan anger Bolaget att GSL AB (vinnande anbudsgivare, i fortsättningen GSL) inte har uppfyllt alla skall-kraven i förfrågningsunderlaget. Flera exempel nämns bl.a. anförs att skall-kravet att anbudet i sin helhet ska vara på svenska är inte uppfyllt. Även Svedborg Mark o Tennis AB (den anbudsgivare som rangordnats som tvåa, i det föl­ jande Svedborg) har ingett ett anbud som inte uppfyller skall-kraven. I för­ frågningsunderlaget framgår att erforderlig spackling, för att golvbelägg­ ningen ska möta Internationella Tennisförbundets uppställda krav, ska ingå i anbudet. I sin offert har Svedborg endast nämnt att enklare spackling in­ går och att eventuellt merarbete tillkommer. Här reserverar Svedborg sig mot att arbetet kommer att kunna kräva ytterligare spackling. Vid en för­ frågan från Bolaget har kornnrnnen svarat att spackling ska ingå i sådan omfattning att Internationella Tennisförbundets krav blir uppfyllda. Kommunen motsätter sig Bolagets inställning och yrkar att Bolagets yr­ kanden avslås och att det interimistiska beslutet upphävs. Skulle förvalt­ ningsrätten bedöma utvärderingen am1orlunda så yrkar kommunen att upp­ handlingen ska göras om. Till stöd för sin uppfattning anför kommunen bl.a. föUande. Skallkraven är enligt kommunens uppfattning uppfyllda. När Sida3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7049-10 Enhet2 I FALUN det gäller kravet att anbudet ska vara avfattat på svenska så har GSL läm­ nat en fullgod teknisk beskrivning av offererad beläggning har på svenska i bilaga 1. FÖRFRÅGNINGSUNDERLAGET Under rubriken AFB.31 i förfrågningsunderlaget anges föUande. "Anbud ska avges skriftligt. Anbudet ska i sin helhet vara på svenska." Under rubriken Rambeskrivning hus i förfrågningsunderlaget anges bl.a. följande. "Hallens nya golvbeläggning ska vara Acrylbaserad och ITF-godkänd" (Internationella Tennisförbundet). AKTUELL LAGTEXT Av 16 kap. 2 § LOU fö\jer att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten be­ sluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts. Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvär­ digt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vidare ska principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Förvaltningsrätten har att pröva om det på grundval av vad Bolaget anfört är visat att kommunen brutit mot någon av de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU och att detta medfört att Bolaget lidit eller kan komma att lida skada. En av huvudprinciperna enligt LOU är att anbud som inte uppfyller för­ frågningsunderlaget obligatoriska krav som regel inte ska beaktas vid ut­ värderingen. Krav som anges i förfrågningsunderlaget måste sålunda vara uppfyllda för att den upphandlande myndigheten ska kmma utvärdera an­ budet. Den upphandlande myndigheten får heller inte ändra eller frånfalla Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 704 9-10 uppställda krav, eftersom förfarandet då skulle bry ta mot likabehandlings­ principen och principen om ett öppet förfarande. Anbudet.fi·ån GSL Bolaget har påstått attGSL:s anbud i flera avseenden inte uppfyller för­ frågningsunderlagets skall-krav. Kommunen har dock bestritt detta. För­ valtningsrätten kan dock utifrån den i målet föreliggande utredningen kon­ statera attGSL:s anbud i väsentliga delar är avfattat på engelska. I förfrågningsunderlaget(AFB.31) anges att anbuden ska vara skriftliga och i sin helhet lämnas på svenska språket.Det framgår även att anbuden ska innehålla samtliga uppgifter som efterfrågas i förfrågningsunderlaget med risk att anbudet i annat fall förkastas. I förfrågningsunderlaget specifi­ ceras att anbudet bl.a. ska innehålla en "teknisk beskrivning av offererad beläggning". Den tekniska beskrivningen, som utgör en väsentlig del av anbudet, är till största delen avfattad på engelska. Att anbudet i sin helhet ska vara skr ivet på svenska får anses vara ett sådant obligatoriskt krav som samtliga anbudsgivare har att utforma sina anbud efter. Det kan inte uteslu­ tas att övriga anbudsgivare lagt ner såväl tid som kostnader på att eventu­ ellt översätta anbudets samtliga delar till svenska.Att acceptera ett anbud som i väsentliga delar är ingivet på ett annat språk än det som föreskrivits i förfrågningsunderlaget måste sålunda, i ett fall som det nu alctuella, innebä­ ra en bety dande risk för att principen om likabehandling överträds. (jfr Sue Arrowsmith, The Law of Public and UtilitiesProcurement, SecondEdition, s497) . Anbudet_fi-ån Svedborg Avförfrågningsunderlaget under rubriken "rambeskrivning hus"framgår att golvbeläggningen i tennishallen ska vara godkänd enligtInternationella Tennisförbundets krav. I Svedborgs anbud ingår enklare spackling, medan eventuellt extra arbete som beställs utöver detta faktureras med370 kr i IFALUN Enhet2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN IFALUN Enhet2 DOM Sida5 7049-10 timmen och redovisas separat. Reservationen i anbudet innebär att Sved­ borg får en konkurrensfördel i förhållande till övriga anbudsgivare. Anbu­ den har därför inte kunnatjämföras på ett rättvist sätt. Genom att utvärdera anbudet har kommunen brutit mot likabehandlingsprincipenGfr EU dom­ stolens dom i målC-243/89 Stora Bält). Sammanfattande bedömning Genom att utvärdera anbudenfrånGSL och Svedborg anbud, trots att des­ sainteuppfyllerovannämndaobligatoriskakrav, hark01mnunenbrutitmot de grundläggande principerna i1 kap. 9 § LOU. Bolaget har härigenom riskerat att lida skada varförförutsättningar för ingripande enligt LOUfö­ religger. Ansökan om överprövning ska därför bifallas och upphandlingen rättas på så sätt att utvärderingen ska ske utan beaktande av anbudenfrån GSL och Svedborg. Vid denna utgång saknas skäl att pröva vad Bolaget i övrigt har anfört om bristande skall- kravs uppfy llelse. U MA OV · l A GAR, se bilaga(Dv3l09/1 c LOU). �f/(y 1 •· · ... . KarinForslun · Johansso� rådman ·�t✓ tz_ SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill. överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Sundsvall. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstill.ämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnurruner, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnurruner samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till fö1valtningsrätten. DV 3109/lC LOU