KONKURRENSVERKET KLAGANDE NTs Mark & Fastighetsservice AB, 556817-0178 Trönninge 1 432 92 Varberg MOTPART Varbergs kommun 432 80 Varberg ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Avd Dnr KSnr Aktbil KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 BESLUT 2014 -02- 2 4 Meddelat i Göteborg Sida 1 (2) Mål nr 139-14 20i4 -02-· 2 7. ,, ·,,I,. /,:,,,,, Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 18 december 2013 i mål nr 12519-13 SAKEN Överprövning av offentlig upphandling; fråga om prövningstillstånd KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten meddelar inte prövningstillstånd. Förvaltningsrättens avgörande står därför fast. Kammarrättens interimistiska beslut den 9 januari 2014 upphör därmed att gälla. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE För att kammarrätten ska pröva överklagandet krävs prövningstillstånd. Prövningstillstånd ska meddelas om Dok.Id 275779 Postadress Box 1531 401 50 Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax 031-732 74 00 031-732 76 00 E-post: kammarratten.goteborg@dom.se www.kammarratten.goteborg.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 • förvaltningsrätten har kommit till (ändringsfall), det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida2 Mål nr 139-14 det inte går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till utan att prövningstillstånd meddelas (granskningsfall), det är viktigt för ledningen av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt (prejudikatfall) eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet (extraordinära fall). • • • Detta framgår av 34 a § andra stycket förvaltningsprocesslagen (1971:291). Kammarrätten har gått igenom allt material som finns i målet och kommit fram till att prövningstillstånd inte ska meddelas. Överklagandet kommer därför inte att prövas av kammarrätten. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (formulär 1). Möjligheten till domstolsprövning kan påverkas av händelser som inträffar inom den i bilagan angivna överklagandetiden tre veckor, se 16 kap. LOU. Anders Bengtsson Åsa Ståhl referent -_;.. .I FÖRVALTNJNGSRÅTTEN I GÖTEBORG SÖKANDE Sida 1 (5) Avdelning 3 Enhet 31 NTs Mark & Fastighetsservice AB, 556817-0178 Trönningel 432 92 Varberg MOTPART Varbergs kommun 432 80 Varberg SAKEN DOM 2013�12-18 Meddelad i Göteborg Mål nr 12519-13 E Överprövning enligt lagen (2007: 1091) om offentlig upphandling, LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansökan. Dok.Id 242032 Postadress Box53197 400 15 Göteborg Besöksadress Sten Storegatan 14 Telefon Telefax 031 - 732 70 00 031 -7117859 E-post: forvaltningsrattenig;oteborg(mdom,se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 I GÖTEBORG BAKGRUND I. Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12519-13 E Varbergs kommun (kommunen) har genomfort en upphandling av under­ hållsentreprenörer markarbeten (KS 2013/03 77). Av tilldelningsbeslut framgårattkommunenantogifoljanderangordningleverantörernaPeab Sverige AB, Markteknik Sverige AB och Markplanering i Varberg AB. YRKANDEN M.M. NTs Mark & Fastighetsservice AB (NT) yrkar att förvaltningsrätten för­ ordnar att upphandlingen inte får avslutas förrän rättelse vidtagits på så sätt attennykvalificeringgenomförts,varvidPeabSverigeAB:s(Peab)anbud llirkastas. NT anför i huvudsak följande. Peabs anbud uppfyller inte skall­ kraven, då bolaget :inte bifogat bevis som ska bifogas anbudet. Kommu­ nens fel att anta Peabs anbud i strid med transparens- och likabehandlings­ principen har lett till att NT lidit skada eller kan komma att lida skada. Detta på grund av att NT kommit på fjärde plats i utvärderingen. Om upp­ handlingen gått till på ett korrekt sätt hade NT hamnat p å tredje plats och därmed haft möjlighet att vara med i avropningen av markarbetena. I för­ ftågningsunderlaget under rubriken Kravspeci.fikation, 3.1.6. Arbetsledare stadgas att "Arbetsledaren som är aktuell för uppdraget ska vara utbildad enligt BAS-U. Bevis på detta ska bifogas anbudet". Detta kan i nte förstås på annat sätt än att det är ett faktiskt bevis som ska bifogas underlaget och inte endast en meritförteckning (CV) med en redogörelse av genomförd utbildning. Detta särskilt med anledning av att stycket ovan i samma punkt stadgar att "Tilltänkt arbetsledare/kontaktperson/kund.ansvarig ska present­ eras med meritforteclming och två referenser. Om arbetsledare ej är känd vid anbudsgivandet ska kompetensprofilen för denna tjänst redovisas.'t Anbudslämnaren ska även ange om meritförteckning samt minst två refe­ renser är bifogade anbudet. Sida3 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 12519-13 E I GÖTEBORG Kommunen anser inte att det föreligger anledning till ett ingripande mot kommunens tilldelningsbeslut och anför bl.a. följande. Grunden till det aktuella skallkravet finns i arbetsmiljölagens ansvarsregler, vilka utgår från att den som låter utfora ett arbete även har arbetsmiljöansvaret. För nu ak­ tuell upphandling har således kommunen det yttersta miljöansvaret och det är därför för kommunen viktigt att aktuell arbetsledare har en utbildning som säkerställer en trygg arbetsplats. Det efterfrågade beviset på adekvat utbildning och erfarenhet ska således dels ge komtnunen en tillräckligt säker bedömningsgrund och dels vara utfonnat på sätt att anbudsgivarna förstår vad som efterfrågas. NT har tolkat skrivningen i förfrågningsun­ derlaget som att bevis är liktydigt med skriftligt intyg (faktiskt bevis). Kommunens uppfattning är att det finns en gradskillnad mellan skriftligt intyg och bevis. Arbetsmiljölagens regelverk stöds av ett stort antal författ­ ningar utgivna av arbetsmiljöverket. Den författning som är aktuell i nuva:.. rande upphandling är AFS 2008:16. Byggarbetsmiljösamordnare omnämns i forfattningens § 6 och i kommentaren till denna bestämmelse anges att byggarbetsmiljösamordnares kvalifikationer kan när det gäller utbildning styrkas genom intyg över genomgången utbildning och, när det gäller kompetens och erfarenhet, genom intyg från tidigare och nuvarande ar­ betsgivare. Arbetsmiljöverket anser således att utbildning och erfarenhet även kan styrkas på annat sätt än genom intyg, i annat fall hade författ­ ningskommentaren angivit "skall" i stället för "kan". DOMSKÅL Tillämpliga bestt'immelser m. m. Upphandlande myndigheter skall behandla leverantörer på_ ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas (1 kap. 9 § LOU). I GÖTEBORG I• Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12519-13 E Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande prin­ ciperna i 1 kap; 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts (16 kap. 6 § LOU). ,· Förvaltningsrättens bedömning Frågan i målet är hur förfrågningsundetlagets uppställdakrav på bevis ska tolkas och om förfrågningsunderlaget av den anledningen strider mot be� stätnmelsemai LOU. Kommunen har i förfrågningsunderlaget ställt följande krav: Arbetsledaren som är aktuellför uppdraget skall vara utbildad enligt BAS-U, Byggarbetsmiljösamordnareför utförande. Bevis på detta skall bifogas anbudet. I förfrågningsunderlaget anges inte närmare hur anbudsgivama ska be­ visa att arbetsledaren har den utbildning som kommunen efterfrågar. Det får därför förutsättas att detta kan ske på olika sätt. Peab har valt att i sitt anbud hänvisat till tre referenser samt CV, något som kommunen har ansett vara tillräckligt. Att Peabs arbetsledare innehar den utbildning som krävs är också ostridigt i målet. Med hänsyn till syftet med förfrågningsunderlagets skallkrav, och till att referenser angetts och CV bifogats, måste detta anses godtagbart som bevis i förfrågningsunderlagets mening. Mot den bakgrunden kan NT därför inte anses ha visat att kommunens bedömning i den aktuella upp­ handlingen strider mot de principer och krav som anges i LOU. Det finns Sida5 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 12519-13 E I GÖTEBORG då inte förutsättningar att vidta åtgärder med stöd av 16 kap. 6 § LOD. Ansökan ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1B LOU) Per-Åke Pettersson Rådman Föredragande har varit Isa Blom. .• J .... ..... /4t,/4tvV HUR MAN ÖVERKLAGAR Den som vill överklaga kammarrättens avgörande ska skriva till Högsta förvaltningsdomstolen. Skrivelsen stills alltså till Högsta flirvaltningsdomstolen men ska skickas eller lämnas till kammarrätten. Överklagandet ska ha kommit in till kammarrätten inom tr_e veckor från den dag då klagandenfickdelavbeslutet.OmbeslutetharmeddelaCSvidenmuntligförhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagande för det allmänna räknas dock från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagande infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommar-, jul- eller nyårsafton, räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i Högsta förvaltningsdomstolen krävs att prövningstillstånd meddelas. Högsta förvaltningsdomstolen lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas eller om det finns synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att det finns grund för resning eller att målets utgång i kammarrätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende eller grovt misstag. Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till Högsta förvaltningsdomstolen varför man ··anser att prövningstillstånd bör meddelas. Bilaga Skrivelsen med överklagande ska innehålla följande uppgifter; ). 2. 3. 4. 5. ' den klagandes namn, person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e-postadress, telefonnummer till arbetsplatsen ochmobiltelefonnummeranges.Omnågon person-elleradressuppgiftändrasärdetviktigtattanmälan snarast görs till Högsta förvaltningsdomstolen det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet ... de skäl som klaganden vill åberopa för sin begäran om att tå prövningstillstånd den ändring av kammarrättens beslut som klaganden vill tå till stånd och skälen för detta de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. DV"1 Formulär 1