FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM IFALUN 2018-12-05
Mål nr 4907-18
Sida 1 (5)
 Föredraganden Meddelad i Falun Elisabet Heimer
 SÖKANDE
Nordic Railway Construction Sverige AB, 556580-8846
Ombud: Advokat Sylvia Linden ochjur. kand. Patrik Määttä Kilpatrick Townsend & Stockton Advokat KB
Box 5421
114 84 Stockholm
MOTPARTER
1. Trafikverket 781 89 Borlänge
2. BCA Entreprenad AB, 556411-0848 Bernstorpsvägen 7
232 91 Arlöv
SAKEN
Upphandling
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
 Dok.Id 237887
Postadress
Box45
S-791 21 Falun
Besöksadress
Kullen4
Telefon Telefax
023-383 00 00 023-383 00 80 E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se wv,,rw.forvaltningsrattenifalun.domstol.se
Expeditionstid
måndag-fredag 08:00-12:00 13:00-16:00
Förvaltningsrätten bestämmer att upphandlingen får avslutas för sedan rättelse har gjorts på så sätt att en ny anbudsutvärdering ska göras där anbudet från BCA Entreprenad AB inte får ingå.
  
FÖRVALTNINGSRÄTTEN IFALUN
DOM
Sida 2 4907-18
BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M.
Trafikverket upphandlar "FA28 BEST entreprenad Göteborg C och Alemdal Västlänken och Olskroken planskildhet" enligt lagen (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna (LUF). Tilldelningsbeslut meddelades den 26 oktober 2018 varvid BCA Entreprenad AB (BCA) antogs.
Nordic Railway Construction Sverige AB (NRC) ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingen ska rättas på så sätt att en ny utvärdering av anbuden görs vid vilken NRC tilldelas kontrakt och anbudet från BCA förkastas.
Trafikverket bestrider bifall till ansökan. BCA bestrider bifall till ansökan.
SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET
Förutsättningarförjörvaltningsrättens prövning
Förvaltningsrätten har att pröva om det på grundval av vad NRC anfört är visat att Trafikverket har brutit mot någon av de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LUF och att detta medfört att NRC lidit eller kan komma att lida skada. De grundläggande principerna innebär att upphandlande enheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke­ diskriminerande sätt, genomföra upphandlingar på ett öppet sätt samt iaktta principerna om ömsesidigt erkännande och propo1tionalitet (4 kap. 1 § och 20 kap. 6 § LUF).
Upphandlingsdokumenten
Av punkten AFB.5 framgår bl.a. följande.
l :kvalificeringsfasen kontro11erar hestiilhuen om anh11dsgiv,1ren ska uteslut:is, enligt /\Fl-L51 och att anbuds�ivaren uppfyller ställda krav avseende ekonomisk samt teknisk och yrkesmässiA ka­ pacitet i enlighet med AFB.52 (kvalificeringskrav). Kvalificeringskraven är obli�atoriska och måste uppi)'llai:; för att anbu<l ska kunna untas.
 
Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4907-18
IFALUN
Av punkten AFB.522 framgår följande.
Anbudsgivare ska ha teknisk och yrkesmässig kapacitet och förmäga som är tillräcklig för aktu­ ellt uppdrag.
Anbudsgivare ska därmed:
■
•
I la erfarenhet av miI1st två (2) objekt av liknande s\�årighetsgrad och karaktär inne­ hållande sp!irbyggnatkm, växelliiggning samt el och signalhyggnation i Trafikver­ kets befintliga spil.rauliiggning.
Referensuppdragen får inlC' vara äldre än 8 år. !\lall för referensuppdrag sk.i fyllas i och bifogas anbudet.
  Vadparterna anför
NRC anför bl.a. följande. BCA:s referensblankett för uppdraget Tornhill saknar de obligatoriska uppgifterna ort, datum och namnteckning. Att referensuppdraget har utfö1ts i enlighet med ställda krav har alltså inte intygats av beställaren. Referensblanketten har först fyra dagar efter att tilldelningsbeslut meddelats kompletterats med de saknade uppgifterna. I punkten AFB.522 anges att mall för referensuppdrag ska fyllas i och bifogas anbudet. Det kravet kan inte förstås på annat sätt än att samtliga begärda uppgifterna ska lämnas. Det strider mot likabehandlingsprincipen att begära förtydligande eller komplettering av ett anbud som inte uppfyllt ett
obligatoriskt krav. Mot bakgrund av att BCA inte uppfyllt ett obligatoriskt krav för kvalificering har Trafikverket inte kunnat godta anbudet utan att handla i strid med transparens- och likabehandlingsprincipen. För det fall BCA rätteligen inte skulle ha gått vidare till utvärderingen skulle NRC ha tilldelats kontrakt i upphandlingen. Genom Trafikverkets brott mot LUF har NRC fråntagits möjligheten att tilldelas kontrakt. NRC har på grund därav lidit, eller kan komma att lida, skada.
Trafikverket anför bl.a. följande. Trafikverket gör i första hand gällande att BCA inte behövde inge en undertecknad referensblankett eftersom Trafikverket i en annan upphandling redan av BCA erhållit motsvarande referensblankett korrekt undertecknad avseende samma referensobjekt. I andra hand gör Trafikverket gällande att den skriftliga bekräftelsen

Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4907-18
IFALUN
avseende referensobjektet som Henrik Andersson via e-post skickat till BCA och som BCA bifogade sitt anbud kompenserar för den uteblivna namnteckningen. I tredje hand gör Trafikverket gällande att det i vart fall inte är ett sådant fel i upphandlingen att BCA:s förtydligande/komplettering av anbudet med själva undertecknandet och bekräftandet av utfört referensobjekt i till anbudet bilagd e-post medför skyldighet för Trafikverket att förkasta BCA:s anbud. Den påstådda bristen i BCA:s anbud och det påstådda felet i upphandlingen är i vart fall inte så allvarligt att en så ingripande åtgärd som ett förkastande av anbudet är en propotiionell åtgärd.
BCA anför bl.a. följande. BCA:s anbud uppfyller samtliga skallkrav. BCA har i anbudet bifogat respektive ifylld mall för referensuppdrag med intyg. Eftersom projektledaren för ett av uppdragen inte fanns tillgänglig att skriva under mallen bifogades anbudet istället ett intygande från honom på e-post. Trafikverket hade även sedan tidigare tillgång till motsvarande intygande från en tidigare upphandling. Intyget avsåg samma referensuppdrag och är signerat den 6 augusti 2018 av samma projektledare. Skallkravet avser inte själva namnteckningen. Det skulle vara i strid med proportionalitetsprincipen att diskvalificera BCA:s anbud. BCA har inte gjort en otillåten komplettering. Namnteckningen utgör under alla omständigheter ett tillåtet förtydligande.
Förvaltningsrättens bedömning
Kravet i punkten AFB.522 utgör ett obligatoriskt krav och leverantören ska däimed fylla i mall för referensuppdrag och lämna in tillsammans med anbudet. Av mallen framgår att beställaren av referensuppdraget ska intyga att den redovisade entreprenaden har utförts på ett tillfredställande sätt genom att bl.a. skriva sin namnteckning. Det är ostridigt i målet att den mall som BCA har bifogat anbudet saknar namnteckning.

Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4907-18
IFALUN
Förvaltningsrätten bedömer att det inte möjligt för BCA att uppfylla kravet i AFB.522 genom att Trafikverket redan har tillgång till en undertecknad mall i en annan upphandling. En sådan hantering strider mot likabehandlingsprincipen. Vidare bedömer förvaltningsrätten att det inte heller är möjligt att uppfylla det obligatoriska kravet genom att lämna in ett intyg via e-post eftersom det i en sådan situation fortfarande fattas en ifylld mall med namnteckning. Slutligen finner förvaltningsrätten att den fullständigt ifyllda mall som BCA har inlämnat efter det att
tilldelningsbeslutet fattades inte utgör en tillåten komplettering (jfr prop. 2015/16:195 s. 978).
BCA:s anbud skulle därmed inte ha beaktats vid utvärderingen. Trafikverket har genom att anta BCA:s anbud trots att det inte uppfyller samtliga obligatoriska krav i upphandlingen brutit mot likabehandlingsprincipen. NRC, som placerades på andra plats i utvärderingen, får till följd härav anses ha lidit eller kan komma att lida skada. Skäl för ingripande enligt LOU föreligger därmed. Eftersom bristerna inte är hänförliga till det konkurrensuppsökande skedet är rättelse en tillräckligt ingripande åtgärd (jfr RÅ 2005 ref. 47). Upphandlingen ska rättas på så sätt att utvärderingen ska
ske utan beaktande av anbudet från BCA.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (FR-05).
Hanna Berglund rådman

tI!l1
SVERIGES DOMSTOLAR
Bil.aga ;\
FR-05
Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar.
Gör så här
1. Skrivförvaltningsrättensnamnoch
målnummer.
2. Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner).
3. Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet.
4. Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer.
Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer.
Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter.
5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet.
Vad händer sedan?
Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller.
Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten.
   x ci
Hur man överklagar
Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till.
Överklaga skriftligt inom 3 veckor
Tiden räknas oftast från den dag som ni fick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet.
För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum.
Observera att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut.
   Vilken dag går tiden ut?
Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempelvis fick del av beslutet måndagen den 2 mars går tiden ut måndagen den 23 mars.
Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag.
 Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling
I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller.
Sida 1 av 2
 www.domstol.se

Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt.
Prövningstillstånd i kammarrätten
När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning.
Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall.
• Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt.
• Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet.
• Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen.
• Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning.
Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram.
Vill ni veta mer?
Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet.
Mer information finns på www.domstol.se.
För fullständig information, se:
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna, 20 kap.
• lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap.
• lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap.
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorn, 20 kap.
'-----------------------------------------------
   Sida 2 av 2
 www.domstol.se