LÄNSRÄTTEN DOM Mål nr Sida 1 (5) I DALARNAS LÄN SÖKANDE 1040-09 E t Rotel 6 2009-05-29 Meddelad i Falun r�◄ Geoiden AB, 556356-4243 Musselvägen 2 432 75 Träslövsläge MOTPART Banverket 781 85 Borlänge Ombud: Advokaterna Louise Widen och Tomas Kjellgren Mam1heimer Swartling Advokatbyrå AB Box 1711 111 87 Stockholm SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster (LUF) LÄNSRÄTTENS AVGÖRANDE Med bifall till ansökan förordnar länsrätten att Banverkets upphandling avseende "Projekt 50-11 samt KSÖ, Resurs mättjänster" (diarienr F09- 89/IN60) ska göras om. BAKGRUND OCH YRKANDEN Banverket har genomfört en förenklad upphandling avseende "Projekt 50- 11 samt KSÖ, Resurs mät�jänster" (diarienr F09-89/IN60). Genom tilldel­ ningsbeslut den 26 mars 2009 antogs Metria som konsult för den tjänst som upphandlades. Geoiden AB begär överprövning av Banverkets upphandling. Till stöd för sin ansökan anför Geoiden i huvudsak följande. Utvärderingen har gjorts på felaktiga grunder. Utvärderingen av anbudet sl�ulle enligt UFU4.3 ske enligt utvärderingskriteriet lägsta pris. Av de godtagna anbudsgivarna har inte den tilldelade anbudsgivaren det lägsta priset och infriar inte alla skall- ' 2009-06·01 t;; Dok.Id 64061 Postadress Box 45 S--791 21 Falun Besöksadress Kullen 4 Telefon Telefax 023-484 00 023-484 80 E-post: lansrattenidalama@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-05-29 krav. Anbudet kunde enligt UFUI .1 komma att antas utan förhandling, men om Banverket så önskade kunde verket kalla till förhandling med en eller flera anbudsgivare. Geoiden har fått vetskap om att det har förekom­ mit förhandlingar med flera av anbudsgivarna och att en del av dessa även blivit tillfrågade om de även kan tänka sig att justera priset. Det korrekta i detta förfarande kan starkt ifrågasättas. Det kan även ifrågasättas varför inte Geoiden kallats till förhandling. De som har kallats till förhandling har inte uppfyllt skall-kraven i förfrågningsunderlaget och den om tilldelades kontraktet uppfyllde inte vid anbudstidens utgång kravet på minst B­ behörighet enligt BVF 584.03. I vinnande anbud angavs att mätansvarig mättekniker genomgått utbildning Mätning i järnvägsmiljö, BBMÄTNGC vid banverksskolan i Ängelholm och att ansökan om B-behörighet fanns hos Banverket. Den kurs som av Metria offererad mättekniker hade gått är inte den som krävs för B-behörighet utan BBMÄTJVGB och denna kurs leder inte med automatik leder till B-behörighet. Seriositeten i det anbud som antogs ifrågasätts då Metria efter förhandling sänkte sitt utgångsbud med ca 25 procent. Sida 2 1040-09 E Banverket bestrider bifall till bolagets ansökan och anför i huvudsak föl­ jande. Geoiden har frångått i upphandlingen uppställda krav genom att endast offerera en mätningsinger�jör. Eftersom Geoidens anbud inte upp-­ fyllt samtliga skall-krav i upphandlingen har Geoidens anbud inte blivit föremål för utvärdering. Geoiden kan mot bakgrund av angivna förhållan­ den inte anses ha lidit någon skada till följd av påstådda felaktigheter under upphandlingsprocessen. Enligt förfrågningsunderlaget gäller behörighets­ krav enligt BVF 584.03 för offererade konsulter. Metria har i sitt anbud uppgett att konsulten Patric Sjögren kommer att uppfylla kravet på mättek­ nisk behörighet enligt nyss nämnda föreskrifter. Innan tilldelningsbeslut fattats har också Patric Sjögren erhållit intyg avseende högsta behörighet enligt BVF 584.03. Det är därför felaktigt som Geoiden påstår att Metrias offererade konsult inte skulle ha uppfyllt ställda krav i denna del. Eftersom LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-05-29 Metrias anbud har uppfyllt även i övrigt uppställda krav i upphandlingen och därutöver erbjudit lägsta pris har Banverket beslutat att tilldela Metria kontraktet. SKÄLEN FÖR LÄNSRÄTTENS AVGÖRANDE Tillämpliga bestämmelser Enligt 16 kap. 1 § första stycket LUF får en leverantör som anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder enligt den paragrafen. Av 16 kap. 2 § första stycket LUF framgår att om den upphandlande enhe­ ten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 24 § eller någon annan bestämmelse i dem1a lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Av 1 kap. 24 § LUF framgår att upphandlande enheter ska behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och propmiionalitet iakttas. Handlingarna i målet Upphandlingen har genomförts genom ett förenklat förfarande enligt 15 kap. LUF. Av fem anbudsgivare gick endast Metria vidare till utvärdering och tilldelades upphandlingen. Under punkten 3.1 i uppdragsbeskrivningen anges vilka krav som ställs på uppdragstagaren. Under punkten 3.2 (med rubriken "utförande") i upp­ dragsbeskrivningen anges de krav som ställs på inmätning. Sida 3 1040-09 E LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-05-29 Anbudsgivare har till Banverket angett att preciseringen av uppdraget om­ fattar arbetsuppgifter som normalt kräver behörighetskrav B enligt BVF584.03, men att något sådant laav inte återfinns under punkten 3.1. i uppdragsbeskrivningen. Fråga har härefter ställts till Banverket om det innebär att anbudsgivare kan offerera en mätingenjör utan banverksbehö­ righet enligt BVF 584.03. Denna fråga har av Banverket besvarats nekan­ de, med tillägget att Banverkets behörighetskrav BVF 584.03 gäller. I utvärderingsprotokollet anges att av Metria offererad mätningsingenjör Patric Sjögren har erforderlig behörighet. I av Metria lämnat anbud anges att mätansvarig mättekniker (Patric Sjö­ gren) har genomgått utbildning Mätning i järnvägsmiljö, BBMÄTNGC vid banverksskolan i Ängelholm och att det för Patric Sjögren finns en ansökan inne hos Banverket för B-behörighet. Patric Sjögren uppges mot­ svara de krav som finns för behörigheten. I beslut den 25 mars 2009 förklarade Banverket Patric Sjögren behörig att �jälvständigt verkställa mätning och kartläggning (behörighet A) enligt mätningskungörelsen (1974:339) med tillägg. Denna behörighet avser verksamhet inom Banverkets tillsynsområde. Detta verksamhetsområde och Banverkets behörighetskrav beskrivs i BVF 584.03. Länsrättens bedömning Sida 4 1040-09 E I målet synes ostridigt att det i den aktuella upphandlingen varit ett s.k. skall-krav att offererad mätningsingenjör hade banverksbehörighet enligt BVF 584.03. En första fråga är vid vilken tidpunkt denna behörighet skulle föreligga. Kravet på angiven behörighet preciserades i det svar som Ban­ verket lämnade på av anbudsgivare ställd fråga. Frågan ställdes om mät­ ningsingenjör utan banverksbehörighet enligt BVF 584.03 kunde offereras och på denna fråga svarade Banverket nekande. Detta kan enligt länsrättens LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-05-29 mening inte förstås på annat sätt än att offererad mätningsingenjör redan vid anbudets avgivande skulle uppfylla kravet på att faktiskt i1meha behö­ righeten. I målet synes ostridigt att av Metria offererad mätningsingenjör inte vid tidpunkten för anbudets avgivande uppfyllde kravet på att inneha den erforderliga behörigheten. Att han rent faktiskt uppfyllde kraven för behörighet och också meddelades de1ma dagen före tilldelningsbeslutet im1ebär inte enligt länsrättens mening att Metria kan anses ha uppfyllt skall-kravet. Vid dessa förhållanden borde Banverket ha förkastat även Metrias anbud, varvid det inte hade kvarstått några anbudsgivare som upp-· fyllde skall-kraven och som kunde gå vidare till utvärdering. Det hade då blivit nödvändigt för Banverket att göra om upphandlingen och Geoiden kan på denna grund anses ha lidit skada på grund av det sätt som upphand­ lingen genomfö1is på. Länsrätten fim1er att det med hänsyn till det ovan anförda finns skäl för ingripande enligt LUF och att upphandlingen ska göras om. Hur man överklagar, se bilaga (Dv 3109/lc). &lewvC(Jr Helena Tyni länsrättsfiskal Sida 5 1040-09 E