  FÖRVALTNINGSRÅTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
Enhet 15
SÖKANDE
Sida 1 (7)
2"11f -11- 1 4 /Jl<i I
Avd
 DOM 2014-11-14 Meddelad i Stockholm
Mål nr 17995-14
 Promentgruppen AB, 556448-8038
Ombud: Advokat Carl Noren Kastell Advokatbyrå AB Box 7169
103 88 Stockholm
MOTPART
AB Familjebostäder, 556035�0067 Box 92100
120 07 Stockholm
SAKEN
Ansökan om överprövning av offentlig upphandling
FÖRVALTNINGSRÅTTENSAVGÖRANDE
Onr KSnr
Aktb\l
   Förvaltningsrätten avslår Promentgmppen AB:s ansökan om överprövning.
   Dok.Id 521941
Postadress Besöksadress
Telefon
Telefax 08-561 680 01
Expeditionstld
 115 76 Stockholm
Tegeluddsvägen 1
08-561 680 00
måndag - fredag 08:00-16:30
E-post:
forvaltningsrattenistockholm@dom.se
KONKURRENSVERKET

   Sida 2 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 17995-14
Allmänna avdelningen
YRKANDE N M.M.
AB Familjebostäder genomför en upphandling av konsultramavtal för byggprojek:tledning (dnr 2014/0797-3.3.l) enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU. Av upphandlingsprotokoll daterat den 3 juli 2014 framgår att Promentgrnppen AB inte bedömdes uppfylla kvalificeringskravet gällande omsättning.
Promentgruppen AB yrkar att rättelse ska ske på så sätt att ny utvärdering ska göras där bolagets anbud beaktas.
Familjebostäder anser att ansökan i första hand ska avvisas som för sent inkommen och i andra hand avslås.
SKÅLE N FÖRAVGÖRANDET
Prövningen i förvaltningsrätten utgör en kontroll av att den upphandlande myndigheten hat· följt de grnndläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU. Frågan i målet är om det utifrån vad bolaget har framfcht finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 6 § LOU. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs att bolaget kan visa att detta har lidit skada eller kan komma att lida skada på grnnd av att den upphandlande myndigheten brutit mot de grundläggande principerna i LOU.
Ansökan ha1· kommit in i rätt tid
Parternas argumentering
Familjebostäder gör gällande att bolagets ansökan om överprövning ska avvisas som för sent inkommen och anför bl.a. följande. Spä111iden löpte ut den 14 juli 2014. Leverantören ska för att kunna lämna anbud registrera ett
I STOCKHOLM
    
   Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 17995-14
Allmänna avdelningen
konto hos Opic Tendsign och lämna anbud därigenom, vilket framgår av AUB.31 och AUB.34, Bolaget har genom att använda ett annat företags (Abutilon AB) konto inte följt bestämmelsema i förfrågningsunderlaget, vilket lett till att bolaget själv orsakat att det inte tagit del av tilldelningsbeslut när det borde fått kännedom om det. Allt som offentliggjorts beträffande upphandlingen, under och efter anbudstiden, har gått till Abutilon AB:s konto i stället för till bolaget. Varken Abutilon AB eller Promentgruppen AB har invänt mot detta och Promentgruppen AB har därigenom accepterat att Abutilon AB i stället är mottagare av samtliga meddelanden, även tilldelningsbeslut. Det vitsordas att det enligt förfrågningsunderlaget AUB.53 ska lämnas e-postadress för att fa beslut om tilldelning. Denna text har funnits kvar sedan tidigare upphandlingar då anbud inte togs in via Opic TendSign. På senare tid har dock texten om
e-postadress funnits kvar som rese1vadress ifall e-postadressen hos TendSign inte skulle fungera.
Promentgruppen AB anser inte att förfrågningsunderlaget foreskriver att all konespondens ska ske via Opic Tendsign. Bolaget hänvisar till att det i förfrågningsunderlaget AUB.53 framgår att anbudslämnare ska ange adress till den person som ska vara mottagare av tilldelningsbeslut i anbudsfo1mulär med e-post. Bolaget har följt denna bestämmelse, varför tilldelningsbeslut skulle ha lämnats till den adress som bolaget angett.
Förvaltningsrättens bedömning
Avtalsspänen och tidsfristen för att inkomma med ansökan bö1jar löpa den dagen undell'ättelsen om tilldelningsbeslutet skickas till samtliga anbudsgivare i upphandlingen (se 16 kap. 1 och 11 §§ LOU).
I AUB.21 anges att förfrågningsunderlaget tillhandahålls elektroniskt via Opic. Av AUB.24 framgår att fråga med anledning av förfrågnings-
 I STOCKHOLM

 Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1 7995-14
Allmänna avdelningen
underlaget ska ställas via Opic.com. I AUB.31 och AUB.34 anges att det i den här upphandingen används elektronisk anbudsgivning via upphandlingssystemet TendSign och att anbudsgivare som vill delta i upphandlingen ska lämna in elektroniskt anbud via systemet. Vidare anges i AUB.3 1 att anbudet ska lämnas genom anbudsformuläret. Förvaltningsl'ätten anser inte att det genom dessa bestämmelser har ställs upp krav på att all ko11·espondens ska ske via Opic TendSign utan att endast att viss korrespondens som är särskilt utpekad ska ske via Opic Tendsign. Dessutom anges i AUB.53_, som gäller meddelande om beslut vid prövning, att anbudslämnare ska ange adress till den person som ska vara mottagare av tilldelningsbeslut i anbudsformulär med e-post. Rätten anser att det i AUB.53 särskilt pekas ut hur tilldelningsbeslutet ska meddelas. Det framgår inte någonstans att den adress som anbudslämnama lämnar enligt AUB.53 endast skulle vara en reservadress. Med hänsyn härtill anser förvaltningsrätten att bolaget foljt bestämmelserna i förfrågningsunderlaget när det angett adressen ake.lesant@renlaven.se i anbudsformuläret och dätmed kunnat räkna med att tilldelningsbeslutet skulle skickas till denna adress.
Det är i målet ostridigt att tilldelningsbeslutet inte skickats till adressen ake.lesant@renlaven.se utan endast elektroniskt via Opic Tendsign. Bolaget har anfört att de fatt kännedom om tilldelningsbeslutet den 28 juli 2014. Det har inte visats att bolaget fatt del av tilldelningsbeslutet vid ett tidigare tillfälle. Sista dag för ansökan om överprövning var därmed den 7 augusti 2014. Bolagets ansökan om överprövning kom in till förvaltningsrätten den 1 augusti 2014. Den har därmedkommit in i rätt tid. Förvaltningsrätten övergår därmed till att pröva ansökan i sak.
I STOCKHOLM
 
    Sida 5 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 17995-14
I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
Krav på omsättning
Skälenforförkastandet av bolagets anbud
I förfrågningsunderlaget punkt AUB.513 med rnbriken "Omsättningskrav" (ekonomisk kapacitet) anges att omsättningen under de två senaste åren i medeltal ska uppgå till lägst 4 MSEK per år. Det anges även att detta kontrolleras av beställaren och att bevis på detta inte behöver bifogas anbudet.
Som skäl till Familjebostäders· förkastande av bolagets anbud angavs följande. Bolagets omsättning är O kr. Promentgrnppen AB har åberopat ett samarbetsavtal med dess moderbolag Abutilon AB och därigenom åberopat Abutilon AB:s omsättning till uppfyllandet av omsättningskravet. Samarbetsavtalet föreskriver dock inte att Abutilon AB åtar sig att uppfylla bolagets ekonomiska förpliktelser, eller att bolaget fritt kan förfoga över Abutilon AB:s ekonomiska resurser för uppfyllandet av avtalet (ett dotterbolag har inte förfoganderätt över moderbolagets resurser). En sådan formulering är en förntsättning om bolaget ska åberopa Abutilon AB beträffande ekonomisk kapacitet.
Parternas argumentering
Promentgruppen AB anför följande. Till styrkande av att det uppfyller omsättningskravet åberopas ett åtagande från bolagets moderbolag Abutilon AB daterat den 24 maj 2014. Kravet på omsättning skiljer sig från ett krav på soliditet. I den nu aktuella situationen kan man inte ställa ett krav på ett proprieborgensansvar eller därmed jämställt ansvar for anbudsgivarens ekonomiska förpliktelser. Kravet är endast att anbudsgivaren visar att man kommer att förfoga över nödvändiga resurser när kontraktet ska fullgöras och detta har Promentgmppen AB gjmt genom
  
 Sida 6 FÖRVALTNINGSRÅTTE N DOM 17995-14
samarbetsavtalet med Abutilon AB (jfr 11 kap. 12 § LOU). Abutilon AB uppfyller kravet på ekonomisk kapacitet. Vidare åberopar Prornentgruppen AB en "On demand garanti" som är daterad den 14 augusti 2014 i vilken Abutilon AB såsom för egen skuld garanterar Promentgruppens AB:s ekonomiska forpliktelser i förhållandet till AB Familjebostäder
Familjebostäder vidhåller hos förvaltningsrätten sin inställning såsom den framforts i utvärderingsrapporten beträffande handlingen från den
24 maj 2014. Familjebostäder menar att handlingen "On demand garanti" ska avvisas som en otillåten komplettering, eftersom den inkommit efter
anbudstidens utgång och anbudsutvärderingen gjorts, varför den strider mot bl.a. likabehandlingsprincipen.
Förvaltningsrättens bedömning
I 11 k ap. 12 § LOU regleras möjligheten och förutsättningarna för en leverantör att uppfylla krav på ekonomisk kapacitet genom att åberopa andra företags kapacitet. Här anges att leverantören genom att tillhandahålla ett åtagande från företagen i fråga eller på annat sätt ska visa att leverantören kommer att förfoga över nödvändiga resurser när kontraktet ska fullgöras.
Promentgruppen AB har till sitt anbud bifogat en handling med rubriken "Samarbetsavtal'' daterad den 24 maj 2014. I handlingen anges följande:
"Härmed intygas att vi, Abutilon AB (556713-6444) står till förfogande som ingående samarbetspartner och samt ägare till Proment Consulting AB (556448-8038), i detta ramavtal till, Familjebostäder AB. Som intyg för att bolaget klarar av de krav som ställs i AUB.513 ochAUB.514 bifogas kopia på de två senaste årsredovisningama samt registreringsbevis att företaget är anslutet till PRV. "
Förvaltningsrätten konstaterar att det i den ingivna handlingen från maj 2014 inte närmare specificeras vad som omfattas av Abutilon AB:s ansvar.
I STOCKHOLM Allmänna avdelningen
    
 Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 17995-1 4
I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
Det enda som framgår är att Abutilon AB står till förfogande som samarbetspaitner och ägare. Förvaltningsrätten anser därför att bolaget genom denna handling inte visat vad som ingå1· i Abutilon AB:s förpliktelser gällande tillhandahållande av ekonomiska resurser. Därmed har bolaget genom denna handling inte visat att det uppfyller kravet på att ha en omsättning under de två senaste åren som i medeltal uppgått till lägst 4 MSEK per år.
Bolaget har hos förvaltningsrätten kommit in med en handling undeitecknad och daterad den 14 augusti 2014 med rubriken "On demand garanti". Handlingen har både upprättats och kommit in efter det att anbuden enligt föt'frågningsunderlaget skulle ha kommit Familjebostäder AB tillhanda. Eftersom kvalificeringskraven på anbudsgivaren bör vara uppfyllda redan vid anbudsgivningen anser förvaltningsrätten att handlingen inte kan beaktas (ifr Lag om offentlig upphandling - en kommentar, Jan-Erik Falk; tredje upplagan, s. 261). Detta innebär att Promentgruppen AB inte har visat att det uppfyller kravet på att ha en omsättning om lägst 4 miljoner kronor de senaste två åren.
Promentgruppen AB:s ansökan om överprövning ska således avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR
Detta avgörande kan överklagas. Information om hur man överklagar finns i bilaga 1 (DV 3109/lA LOU).
    .....
l ,;,:_··..-'' ·..
Charlotte Wallberg har föredragit målet.
...., ,\J·,,/t:';,,,.-t/\..\_,,(,,,••'-,,)/''c:\__/',,/\ '.)
i.ni:fka Sandell Rådman
,
1·
, ",,,( ·,J
:
•..... l.
 e
C
�
·
  
 I SVERI9,ES DöMSTOLAR
HUR MÅN ÖVERKLAGAR � PRÖVNINGSTiLLSTÅND
Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut
ska skriva till T<ammaträttea:i Stockholm.
· Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till
fåi:valtningsrätten.
Överklagandetskahakommitintill förvaltoingsrätten inom tre veckor från den dag � klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har .meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer attmeddelas, skadocköverk4gandethako.tnmitininomtre
veckor från den � domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagandet för offentlig part räknas från den dag besl�tet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndagellerhelgdag,midsommacafton, julafton eller nyårsafton. ticker det att sk.tlvelsen kommer in nästa vardag..
För att ett öveclclagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras attpröv.ni:qgstillstånd meddelas. Kammarrättenlämnat pröv�gstillstånd oni
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. .Klagandens person-/organisatlonsnummer,
postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samteventuellannan adress där klaganden kan nås för _delgivning. Om dessa uppgifte.i; har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen ochmobiltelefonnummer anges. Om någon · person: eller adtessuppgift ändras, ska. ändringen utan dröjsmil anmälas till kammartlitten.
2. den dom/beslut som överklagas :med ·· uppgiftomförvaltningsrättensnamn,
målnummer samt dagen för beslutet,
3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd,
4. den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som .klaganden vill få till stånd,
5. debevissomklagandenvillåberopaochvad han/hon vill sty.tlql. med vatje särskilt bevis.
Adress� till förvaltningsrätten framgår av domen/beslutet.
Imålomöverp.tövningeoligtlagen(2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandlinginom otnrådena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagandeav :tättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall få:i: avtal slutas nättiodagarhargåttfråndeta1:trättenavgjort
·målet eller upphävt ett intecimistis}ct: beslut. I . vissa fall får avtal slutas omedelbart Ett öve.t;klagande av rättens·avgörande får inte prövassedanavtalhatslutits.Fulls�clig info.lllll\tlon finns i 16 kapitleti de ovan angivna
lagatna.
.BehöverNiflerupplysningar omhurman överklagarkanNivändaErtill förvaltningsrätten.·
 1 . 2.
3.
4.
det finns aolooniug 11tt betvivla i:iktigheten av det slut som förvaltoingsrätten har kommJt till,
det inte utan att sådant tillstw.d meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten hat kommittill, · .
det är av v.ikt för ledning av .rättstillämpningen·att överklagandet prövas av högre rätt, eller
det annats finns synnerliga skäl att pröva överklagandet.
Om prövningstillstånd inte meddelas står förv-altningsrättens beslut fast Det ät därför 'Viktigt att det klart och tydligt framgåc av överklagandet till kammru:rätten varför man
anser att prövnin gs
tillstlnd bör meddelas.
www.domstol.se