LÄNSRÄTTEN I DOM UPPSALA LÄN 2009-09-04 Meddelad i Uppsala SÖKANDE Ypsomed AB, 556644-8261 Augustendahlsvägen 60 131 52 Nacka Strand Ombud: Jur. kanel. Greger Larsson Häggsjön 641 97 Katrineholm Advokat Niclas Widjeskog och jur. kanel. Tom Carlsson Linklaters Advokatbyrå AB Box 7833 103 98 Stockholm MOTPART Varuförsörjningen c/o Landstinget i Uppsala län Ulleråkersvägen 42 B 750 17 Uppsala ÖVERPRÖVAD UPPHANDLING Diabetestekniska hjälpmedel VF 2008-0020 SAKEN Mål nr 1555-09 E Sida 1 (5) Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (2007:1091), LOU LÄNSRÄTTENS AVGÖRANDE Länsrätten bifaller Ypsomed AB:s ansökan på så sätt att länsrätten förord­ nar att upphandlingen avseende diabetestekniska hjälpmedel, VF 2008--0020, i den del den avser produktgrupp 58, inte får avslutas för­ rän Varuförsöijningen har vidtagit rättelse genom att genomföra en ny utvärdering varvid Ypsomed AB ska anses uppfylla kravet "skall passa till alla insulinpennor som förekommer på den svenska marknaden idag". Länsrätten upphäver sitt interimistiska beslut meddelat den 28 juli 2009. Dok.Id 47935 Postadress Box 1853 751 48 Uppsala Besöksadress K.ungsgatan 49 Telefon Telefax 018-16 73 00 018-16 73 43 E-post: lansratteniuppsala@donue Expeditionstid måndag - fredag 08:30-16:25 LÄNSRÄTTEN I UPPSALA LÄN BAKGRUND DOM 2009-09-04 Sida 2 1555-09 E Varuförsöijningen är en nämnd, vari ingår representanter från landstingen i Dalarna, Örebro län, Uppsala län, Sörmland och Västmanland i syfte att upphandla för samtliga landsting. Nämnden har sitt säte i Uppsala län. Varuförsö1jningen har i tilldelningsbeslut den 2 juli 2009 i upphandling avseende diabetestekniska hjälpmedel, VF 2008-0020, grupp 58 (upphand­ lingen) antagit MedTrust som leverantör. YRKANDEN Ypsomed AB ansöker den 13 juli 2009 om överprövning av Varuförsöijningens upphandling avseende diabetestekniska hjälpmedel. Ypsomed AB yrkar, såsom bolaget slutligen bestämt sin talan, att upphand­ lingen inte får avslutas förrän rättelse har gjo1is på så sätt att utvärderingen görs om varvid Ypsomed AB anses fullt ut uppfylla utvärderingskriteriet "skall passa till alla insulinpennor som förekommer på den svenska mark­ naden idag". Varuförsöijningen medger bolagets yrkande att en ny utvärdering ska göras där bolagets anbud tas med i utvärderingen. Bolagets talan Till stöd för sin talan anför Ypsorned AB bland annat följande. Vid utvär­ deringen har Ypsomed AB:s anbud felaktigt ansetts inte uppfylla utvärde­ ringskriteriet " skall passa till alla insulinpennor som förekommer på den svenska marlrnaden idag". Detta har medfört att Ypsomed AB:s anbud vid utvärderingen har erhållit ett pålägg som inneburit att anbudet, som utan nämnda pålägg hade det lägsta jämförelsevärdet, inte har antagits. Varuförsöijningen har således inte antagit det ekonomiskt mest fördelakti­ ga anbudet trots att det i förfrågningsunderlaget angetts att det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet ska antas. Varuförsöijningen har härigenom bru- LÄNSRÄTTEN I UPPSALA LÄN DOM 2009-09-04 Sida 3 1555-09 E tit mot de grundläggande principerna för upphandling i 1 kap. 9 § LOU och Ypsomed AB har lidit eller kan komma att lida skada på grund av detta. Av utvärderingsprotokollet för grupp 58 framgår att det vi1mande anbudet har ett jämförelsevärde om 4 030 .560 kT. Vidare framgår att Ypsomed AB anses uppfylla samtliga utvärderingskriterier förutom "skall passa till alla insulinpennor som förekommer på den svenska marlmaden idag". Ypsomed AB:s anbud har ett jämförelsevärde om 6 306 280 kr. Utan av­ drag för det felaktigt påförda pålägget d.v.s. 2 425 000 h skulle Ypsomed AB:s jämförelsevärde istället uppgå till 3 881 280 h och utgöra det eko­ nomiskt mest fördelaktiga anbudet. I utvärderingsprotokollet anges följan­ de avseende det aktuella kriteriet för Ypsomed AB:s produkt. "Nej. Klickar inte alltid på." Ypsomed AB:s produkt passar till alla insulinpennor som förekommer på marlmaden idag . Ypsomed AB hänvisar till den tekniska rapport som bifogats till ansökan om överprövning. Varuförsö1:jningen har tydligen testat produkterna vid utvärderingen. Påståendet att det skulle förekomma problem med att "klicka ihop" produkten med insulinpennor kommer som en fullständig överraskning för bolaget och tillbakavisas bestämt. Frågan om det är mer eller mindre enkelt att montera ihop kanyler med insulinpennor är emelle1iid irrelevant för frågan om det aktuella krite­ riet, "skall passa till alla insulinpennor som förekommer på den svenska marlmaden idag" är uppfyllt. Kriteriet syftar rimligtvis till att säkerställa att den offererade produkten kan användas oberoende av vilken sorts insulin­ penna den ska användas till. Kriteriet är således inte utformat som ett krav på viss användarvänlighet. Varuförsörjningens yttrande Ypsomed AB har yrkat att upphandlingen inte får avslutas innan rättelse har gjorts på så sätt att utvärderingen görs om varvid bolaget anses fullt ut uppfylla utvärderingshiteriet "skall passa till alla insulinpennor som före­ kommer på den svenska marknaden". Varuförsö1:jningen finner att det LÄNSRÄTTEN I UPPSALA LÄN DOM 2009-09-04 Sida 4 1555-09 E aktuella skall-kravet, såsom det är formulerat i förfrågningsunderlaget, uppfylls av bolaget. Varuförsö1jningen medger således bolagets yrkande att en ny utvärdering ska göras där bolagets anbud tas med i utvärderingen. SKÄL Tillämpliga bestämmelser I 1 kap. 9 § LOU anges följande. Upphandlande myndigheter skall behand­ la leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genom­ föra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare princi­ perna om ömsesidigt erkäimande och propo1iionalitet iakttas. I 16 kap. 1 § första stycket LOU anges följande. En leverantör som anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § får i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder enligt den paragrafen. I 16 kap. 2 § första stycket LOU anges följande. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon am1an bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantö­ ren lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphand­ lingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Utredningen i målet Såsom obligatoriska krav anges i förfrågningsunderlaget avseende kanyl till insulinpenna, produktgrupp 58, bland mmat följande under punkt 6.11. Skall passa till alla insulinpem1or som förekommer på den svenska mark­ naden idag. Länsrättens bedömning Ypsomed AB har i målet yrkat att upphandlingen inte får avslutas förrän rättelse har gjmts på så sätt att utvärderingen görs om varvid Ypsomed AB anses fullt ut uppfylla utvärderingskriteriet "skall passa till alla insulinpen­ nor som förekommer på den svenska marlmaden idag". Varuförsö1jningen har medgett Ypsomed AB:s yrkande. Såsom det aktuella kravet är utformat i förfrågningsunderlaget har enligt länsrättens mening inte mmat fram­ kommit i målet än att Ypsomed AB:s produkt uppfyller detsamma. LÄNSRÄTTEN I UPPSALA LÄN DOM 2009-09-04 Sida 5 1555-09 E Länsrätten filmer härmed att Ypsomed AB:s ansökan om åtgärder enligt LOU ska bifallas på så sätt att länsrätten förordnar att upphandlingen inte får avslutas till dess att rättelse vidtagits genom att Varuförsöijningen gör om utvärderingen varvid Ypsomed AB:s produkt ska anses uppfylla det aktuella skall-kravet. Länsrätten ska därmed upphäva sitt interimistiska beslut meddelat den 28 juli 2009. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/ l A) assessor TB ,, !i:!l!if HUR MAN ÖVERKLAGAR= PRÖVNINGSTILLSTÅND ·,l'""., SVERIGES DOMSTOLAR Bilaga Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skriva till Karnmarrätten i Stock11ohn. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten. :' Qverklagandet skall ha kommit in till länsrätten i�S.om tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kornmer in nästa vardag. Fpr att ett överklagande skall kunna tas upp i l\a1nmarrätten fordras att prövningstillstånd rn-eddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd 011.1. det är av vikt för ledning av rättstil­ Li,mpningen att överl