24. MAJ. 2016 14:41 Forvaltningsratten GBG ·-NR. 2797-S. 2/10 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avd.2 SÖKANDE DOM 2016-05-24 Meddelad i Göteborg Mål nr 1482-16 Sida 1 (8) KONKURRENSVEftKET Aktbll L Dok.Id 396718 Postadress :Sox53l97 400 15 Göteborg :Sesöks.adress Sten Sturegatan 14 telefon Telefax 031 - 732 70 00 03 l - 711 78 59 E�post; forvaltnlngsrattenigoteborg@dom.se www.forvaltningsrattenigoteborg.domstol.se Expeditionstid måndag -fredag 08:00-16:00 Installationssanering Ventilation i Göteborg AB, 556521-4888 Flöjelbergsgatan 12 431 37 Mölndal Ombud: Advokaterna Peter Bengtcen Hummelblad och Torbjörn Kallberg Advokatfmnan Wåhlin AB, Göteborg Box 11909 404 39 Göteborg MOTPART Lokalnämnden i Göteborgs Stad Box 5163 402 26 Göteborg Ombud: Advokaten Roland Adrell ochjur. kand, Sara Karlsson Gärde Wesslau Advokatbyrå AB Kungstorget2 411 17 Göteborg SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan. ~05- Avd Dnr \ KSnr 24 "'"H" \ t• 11,..<,.,l '"' 24.MAJ. 2016 14:41 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG BAKGRUND DOM 2016-05-24 Sida2 1482�16 Forvaltningsrallen GBG NR. 2797 S. 3/10 Lokalnämn.den i Göteborgs Stad (Lokalnämnden) har genomfört en upphandling genom förnyad konkurrensutsättning utifrån Göteborgs Stads ramavtal :llir mindre byggnads- och installationsarbeten samt reparations-, underhålls-, service och ombyggnadsarbeten (UHB, dnr 300/12). Av beslut meddelat den 2 februari 2016 framgår att JVT Vent AB tilldelats kontraktet för Ny ventilation Nord.hemsskolan Hus B och C (N230-063 l/l 5), konkurrensutsättning nr 3985. YRKANDE M.M. Installationssanering Ventilation i Göteborg AB (bolaget) ansöker om överprövning och yrkar i första hand att vinnande leverantörs anbud forkastas och bolaget tilldelas kontraktet. I andra hand yrkar bolaget att upphandlingen ska göras om och anför följande. Anbudsgivama garanterade i samband med upphandlingen av ramavtalet att de hade personal med viss kompetens eller certifiering. Ett ska-krav ska vara uppfyllt vid anbudstidens utgång, vilket slagits fast i flera rättsfall. Mot bakgrund av hur det bakomliggande ramavtalet är formulerat framstår det som logiskt att kravet ska vara uppfyllt vid anbudslämnandet. I ramavtalet anges att Lokalförvaltningen har rätt att med omedelbar verkan säga upp avtalet om leverantören inte "upprätthåller ett kvalificeringskrav eller särskilt kontraktsvillkor (utfötandevillkor) under avtalsperioden". Ramavtalet ger uttryck för att samtliga leverantörer ska uppfylla de utförandevillkor som angetts i avtalet vid varje given tidpunkt. Detta medför att kravet ska vara uppfyllt redan vid anbudsinläm.nandet. Då det är visat att vinnande leverantör inte uppfyllde kravet vid anbudsinlämnandet är den inte kvalificerad att tilldelas aktuellt kontrakt. Det har kommit till bolagets kännedom att vinnande leverantör tidigare utfört uppdrag under aktuellt ramavtal utan att den utforande personalen uppfyllt kompetenskraven. 24.MAJ.2016 14:42 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG DOM 2016-05-24 Sida3 1482-16 Forvaltningsratten GBG NR.2797 S. 4/10 Det finns därför anledning att ifrågasätta om vinnande leverantör kommer att uppfylla kravet även vid utförandetidetidpunkten. Omständigheten att vinnande leverantör inte upprätthåller kravet på certifierad personal &r ett perduerande avtalsbrott som enligt ramavtalets villkor ger lokalförvalt­ ningen rätt att omedelbart säga upp ram.avtalet med vinnande leverantör. Så som bolaget uppfattar ramavtalet så ska de kompetenskrav som ställs däri fortlöpande uppfyllas av leverantörerna. Det är ert rimligt krav att ställa eftersom lokalförvaltningen sannolikt vill vara säker på att leverantörerna kan försörja den med rätt kompetens när så behövs och med relativt kort varsel, och därigenom undvika risken att tilldela arbete till en leverantör som inte uppfyller kompetenskraven, Lokalförvaltningen förbehåller sig rätten i ramavtalet att med omedelbar verkan häva avtalet om en leverantör inte fortlöpande uppfyller kvalificeringskraven eller utförandevillkoren. Bolaget uppfattar att vad som anges i ramavtalet avseende bl.a. kompetens på utftirande personal fortlöpande ska vara uppfyllt, vilket även innebfu' att kraven ska vara uppfyllda vid anbudstidpunkten. Eftersom det är vinnande leverantör som även ska utföra eventuellt ÄTA"arbete så måste leverantören även uppfylla de krav som kan komma att bli aktuella inom ramen för sådant ÄTA-arbete. Det rör sig om en leverantör som såvitt bolaget erfar aldrig uppfyllt visst kompetenskrav. Lokalnämnden anser att ansökan ska avslås och anför följande. Kravet på certifiering är inte ett så kallat ska-krav utan det anges explicit som ett utfotandevillkor, vilket förstärks ytterligare av fonnuleringen ''Utförande personal ska vara certifierad enligt RSVR:s certifieringsordning", Vad leverantören åt.ar sig genom anbudsingivningen är således att acceptera att kravet på certifiering enligt ramavtalets föreskrifter är uppfyllt vid utfcirande av tjänsten. Kravet är inte ett ska-krav med bäring på anbudsutvärderingen. För det fall kravet skulle anses utgöra ett sådant ska� krav ska tidpunkten för bedömningen av om kravet ät' uppfyllt inte vara vid anbudsinläm.ningen utan vid tidpunkten för det faktiska utförandet av den 24.MAJ.2016 14:42 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG NR.2797 S. 5/10 Sida 4 1482-16 Forva1tningsratten GBG DOM 2 0 1 6-05-24 upphandlande tjänsten, Varken det bakomliggande ramavtalet eller den nu aktuella upphandlingen har uppställt krav på att kravet ska va:i:a uppfyllt vid anbudsinlfunningen. - Förevarande upphandling avser inte rengöring av ventilationsanläggningar utan utbyte av befintlig ventilation. Rengörings­ delen ät dels inte en garanterad del av upphandlingen, dels av mycket underordnad betydelse värdemässigt. För det fäll sådant avrop av ett ÅTA­ arbete avseende rengöring blir påkallat så kommer sådant avrop att kopplas till utförandeföreskrifter och krav på metod for utfört arbete. Lokalnämnden tillbakavisar att kravet alls ska vara tillämpligt i upphandlingen. Kravet ska inte anses utgöra ett sådant ska-krav som ska prövas inom ramen för kvalificering av anbud. För det fäll domstolen finner att utförandevillkoret utgör ett sådant ska-krav som ska prövas inom ramen för anbudskvalifice­ ringen är rättmätig tidpunkt för prövning av villkoret vid leveranWrens ut­ förande av tjänsten. Den typiska entreprenadupphandlingen är indelad i tre delar: allmän orientering, upphandlingsföreskrifter och utförandevillkor. Denna ordning tydliggör explicit när Icrav förväntas vara uppfyllda: antingen inom ramen för upphandlingsförfarandet eller inom ramen för utförandet. Underlaget anger en tydlig indikation på när provningen är tänkt att utföras. Beträffande yrkandet om att upphandlingen ska göras om har det inte framförts några brister i upphandlingen som skulle foranJeda att denna $ka göras om. SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Tillämpliga bestämmelser m.m. Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke�diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas (1 kap. 9 § LOU). 24.MAJ.2016 14:42 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG DOM 2016-05-24 Forvaltningsratten GBG NR. 2797 S. 6/10 --····- Sida 5 1482-16 Om den upphandlande myndigheten brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har med.fort att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts (16 kap. 6 § första stycket LOU). Utredning I det ramavtal som ligger till grund för förnyade konkurrensutsättning anges: Kontraktshandlingar Vid motstridiga uppgifter i kontraktshandlingarna gäller de i lliljande ordning om inte omständigheterna uppenbarligen föranleder annat: 1 Detta ramavtat i kombination med be$tällning/avrop 2. Ändringar i A.'B 04/ABT06 som är upptagna i sammanst!!llningen i AFC/AFD.1 1 1 . 3 AB 0 4 / AB T 0 6 (b i fo g a s ej ) 6 ADMfNISTRATIVAFÖRESKRIFTER,beståendeav: 6.1 Utförande:föreskrifterförHantverkstjänster-Entreprenad-Förnyad lhandlingsbolaget har rätt att säga upp Avtalet .med omedelbar verkan: - Om Leverantören inte upprätthåller ett kvalificeringskrav eller ett sl!rsl