FÖRVALTNINGSRÄTTEN I UMEÅ DOM Sida 1 (8) ' fE2010 -06- 2 8 • SÖKANDE Åsele Gård AB, 5.56777-1778 Tingshusgatan 4 910 60 Åsele MOTPART Vilhelmina kommun 912 81 Vilhelmina SAKEN "t 2010 -06- 2 4 Mål nr 1872-10 E Kansli 3 Meddelad 1 Umeå Överprövning enligt lagen (2007: l 091) om offentlig upphandling - LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten beslutar att upphandlingen inte får avslutas fö1Tän rättel­ se gjo1is genom ny prövning av anbuden. ·3 f Dok.Id 3770 Postadress Box 193 901 05 Umeå Besöksadress Nygatan 45 (Tingshuset) Telefon Telefax 090-17 74 00 090-13 7.5 88 E-post: forvaltningsratteniumea@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-12:00 13:00-15:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I UMEÅ DOM Sida 2 1872-lO E BAKGRUND OCH YRKANDEN Vilhelmina kommun ( Kommunen) har infordrat anbud avseende omsorg om ensamkommande flyktingbarn ( dnr UH-09-02). Den 1 mars 2010 be­ slutade Kommunen att anta det anbud som lämnats av Katarinagården AB ( Katarinagården). Förvaltningsrätten beslutade den 18 maj 2010 om rättel­ se genom ny prövning av anbuden. Beslutet motiverades med attKommu­ nen antagit Katarinagårdens anbud trots att det inte uppfy llt samtliga skall­ krav samt att Åsele Gård AB lidit eller riskerat att lida skada till följd där­ av. E fter förnyad anbudsprövning beslutade Kommunen den 26 maj 2010 återigenattantadetanbudsomlämnatsavKatarinagården. -Vidupp­ handlingen har förenklat förfarande använts. Åsele Gård AB ( Åsele Gård) ansöker i förvaltningsrätten om överprövning av upphandlingen. Kommunen bestrider bifall till ansökan. Genom interimistiskt beslut den9 juni 20I 0 har förvaltningsrätten förord­ nat att upphandlingen inte får avslutas innan något annat har beslutats. TILLÄMPLIGA BESTÄMMELSER Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. (1 kap. 9 § LOU) E n upphandlande my ndighet får tillåta att en anbudssökande eller anbuds­ givare rättar en uppenbar felskrivning eller felräkning eller något annat uppenbart fel i anbudsansökan eller anbudet. Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1872-10 E IUMEÅ My ndigheten får begära att en ansökan eller ett anbud fö1iydligas eller kompletteras om det kan ske utan risk för särbehandling eller konkunens­ begränsning. (15 kap. 12 § LOU) En upphandlande myndighet ska anta antingen 1. det anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga för den upphandlan­ de myndigheten, eller 2. det anbud som har lägst pris. (15 kap. 16 § första stycket LOU) Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande prin­ ciperna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. (16 kap. 2 § första stycket LOU) UTREDNINGEN Administrativa föreskrifter I förfrågningsunderlagetsAdministrativaföreskrifter anges bl. a. följande. I. I O Ledning och personal Verksamheten ska förestås av en ansvarig med adekvat högskoleutbildning (minst 180 högskolepoäng) med beteendevetenskaplig imiktning. Före­ ståndaren ska ha erfarenhet av liknande verksamhet som avtalet avser och vitsordad personlig lämplighet. E ntreprenören ska utföra sitt åtagande med den personalstyrka och kompetens som bedöms erforderlig för uppgiften. Personalen bör ha någon form av omvårdnadsutbildning. För den enskildes säkerhet ska personal filmas dygnet runt. FÖRVALTNINGSRÄTTEN I UMEÅ 2. 2 Alternativa anbud DOM Sida 4 1872-10 E Accepteras ej. Anbud ska utformas helt enligt upphandlingsunderlaget. Reservationer accepteras inte. Svarsbilaga kvalificering I förfrågningsunderlagets Svarsbilaga kvalificering anges bl.a. följande. Sk I Allmänt Accepterar ni avtalsvillkoren? Sk 2.10 Av anbudet ska framgå personaltäthet för omsorgspersonal dagtid på var­ dagar, kvällar, nätter samt helger. Underlaget ska anges per personalkate­ gori. Arbetsscheman för omsorgspersonal ska bifogas anbudet. Har kom­ plett underlag bifogats? Tilldelningsbeslut och kommunstyrelsens protokoll Tilldelningsbeslut den I juni 20I0 Efter slutförd utvärdering utifrån angivna kriterier bedöms det totalekono­ miskt mest fördelaktiga alternativet i enlighet med i förfrågningsunderlaget angivna utvärderingslaiterier vara anbud från Katarinagården. Kommunstyrelsensprotokoll den 26 maj 2010 Förvaltningsrätten meddelar i dom i mål nr 1159-10 E, Åsele Gård ./. Vil­ helmina kommun, att upphandlingen inte får avslutas förrän rättelse gj01is genom ny prövning av anbuden. Förvaltningsrätten menar att det av anbu­ det kan utläsas att det kl. 02.00 - 08.00 på lördagar, söndagar och helgda­ gar inte finns någon schemalagd tjänstgöring. Av kommunens upphand­ lingsunderlag framgår att detta är ett s. k. skall--krav. Av Katarinagårdens Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1872-10 E IUMEÅ anbud framgår att företaget under punkt 3 . 0 Sk I uppgett att avtalsvillkoren accepteras. Under p. 2. 10 saknas i anbudsbeskrivningen dock schemalagd �jänstgöring kl. 02.00 - 08.00 på lördagar, söndagar och helgdagar. Katarinagården har därvidlag gj01i en felskrivning. I kompletterande hand­ ling till anbudet som inkommit 2010-05-25 framgår att företaget kommer att ha en dygnetruntverksamhet. Katarinagårdens anbud I Katarinagårdens anbud, Svarsbilaga kvalificering, anges bl. a. följande. Sk 2.10 K.ommentar: I verksamheten kommer tre heltidsanställda och minst tre deltidsanställda att tjänstgöra. Vardagar mellan kl. 08.00-17.00 Föreståndare Vardagar mellan kl. 07. 00- 12. 00 E n tjänstgörande Vardagar mellan kl. 15. 00-23 . 00 Minst två tjänstgörande Vardagarmellankl. 23.00-07.00Entjänstgörande Fredagar och lördagar mellan kl. 23 . 00-02. 00 Minst två �jänstgörande Lördagar, söndagar och helgdagar mellan kl. 08. 00-23 .00 Två tjänstgöran­ de. Parternas anföranden Åsele Gård anför. Trots dom av förvaltningsrätten finns Katarinagården med i anbudsutvärderingen. Av förvaltningsrättens dom framgår att K.ata­ rinagården inte uppfyller skall-kravet 1. 10 Ledning och personal i de administrativa föreskrifterna. Förvaltningsrätten kon staterar att Katarina­ gårdens anbud inte uppfyller det aktuella skall- kravet. Skall- kravet är vida­ re relevant för upphandlingen och har utformats på ett tillräckligt tydligt sätt i förfrågningsunderlaget. Trots detta har kommunstyrelsen efter an- FÖRVALTNINGSRÄTTEN IUMEÅ DOM Sida 6 1872- lO E budstidens utgång tillåtit ändring av det inkomna anbudet från Katarina­ gården. Av kommunsty relsens beslut framgår även att man bedömer anbu­ det vara det totalekonomiskt mest fördelaktiga anbudet. Kommunen be­ handlar inte anbudsgivarna lika utifrån likabehandlingsprincipen. Kommunen anför. Katarinagården har uppgett att de skall-krav som Kommunen ställt ska uppfyllas, även vad det gäller bemanningen. I en specifikation till anbudet framgick att bemanning saknades till viss del under dy gnet. Katarinagården har därvidlag kompletterat sitt anbud med en ny bemanningsplan av vilken framgår att företaget erbjuder dygnetruntbe­ manning. Meddenuppgiftensomgrundgjordekommunstyrelsenenom­ prövning av de inkomna anbuden och kom fram till att Katarinagården hade det mest förmånliga anbudet. DOMSKÄL Som nämnts tidigare har i målet aktuell upphandling redan varit föremål för förvaltningsrättens prövning, mål m 1159- 10. Efter att förvaltningsrät­ ten den 18 maj 2010 beslutat att rättelse genom ny prövning av anbuden skulle göras har Kommunen efter förnyad anbudsprövning återigen beslu­ tat att anta det anbud som lämnats av Katarinagården. Vad gäller frågan om det anbudet uppfyller samtliga skall-krav fin ner förvaltningsrätten inte skäl att göra annan bedömning än vad som gjordes i mål m 1159-10, dvs. att skall-kravet om att det ska fim1as personal dygnet runt inte uppfylls samt att kravet är relevant för upphandlingen och har utformats på ett till­ räckligt tydligt sätt i förfrågningsunderlaget. Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1872-10 E IUMEÅ Kommunen har efter det att förvaltningsrätten meddelat dom i mål nr 1159-10 låtit Katarinagården komplettera sitt anbud. Kompletteringen innebär olika ändringarjämfö1i med Katarinagårdens anbud. Personal­ bemanningen minskas från två till en tjänstgörande vardagar kl. 15 00-23 00 och fredagar och lördagar kl. 23 00 - 02 00. Vidare till­ kommer att bemam1ing med en �jänstgörande finns även fredagar-lördagar och helgdagar kl. 23 00 - 08 00 samt söndag- måndag kl. 23 00- 07 00. De två sistnämnda tilläggen medför att ovan nämnt skall-hav uppfylls.I kommunstyrelsens protokoll anges att Katarinagården gjo1i en felskrivning i anbudet. En upphandlande myndighetfår tillåta att en anbudsgivare rättar en uppenbar felskrivning eller felrälming eller något annat uppenbart fel i anbudet. Bestämmelsen tar sikte på rena skrivfel eller uppenbara misstag i anbudets utformning. Det ska således klmi och ty dligt framgå att det är fråga om ett fel i anbudet. Förvaltningsrätten finner inte att det är fråga om någon sådan situation i förevarande mål. Vidare får en upphandlande myn­ dighet begära att ett anbud fö1iydligas eller kompletteras om det kan ske utan risk för särbehandling eller konkurrensbegränsning. Förvaltningsrät­ ten finner inte att vad som framkommit i målet visar att förutsättningar för att begära förtydligande eller komplettering förelegat. I stället har Katarinagården efter anbudstidens utgång getts möjlighet att ändra anbudet så att det uppfyller skall-kravet om att det skafinnaspersonal dygnet runt. Kommunens agerande strider mot den gemenskapsrättsliga principen om likabehandling, vilken kommer till uttryck i 1 kap. 9 § LOU, samt även mot 15 kap. 12 § LOU. Kommunens agerande har medfö1i attÅsele Gård lidit eller km1 komma att lida skada. Det films därför grund för att besluta om åtgärder enligt 16 kap. 2 § första stycket LOU. Förvaltningsrätten kan härvid besluta att upphand­ lingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Med hänsyn till att den i målet aktuella bristen hänför sig till prövning av Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1872-l 0 E I UMEÅ anbud finner förvaltningsrätten det tillräckligt att anbudsprövningen görs om. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga ( Dv 3109/l c) hanss� Målet har föredragits av Christina Röclmer.