FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen Enhet 14 SÖKANDE DOM 2014-06-02 Meddelad i Stockholm Mål nr 4600-14 KONKURRENSVERKET Sida 1 (5) 115 76 Stockholm E-post: A Bildmark & Son AB, 556036-3920 Ombud: Advokat Madeleine Sifvert Advokatfirman NOVA AB Box 55996 102 16 Stockholm MOTPART Fastighets AB Förvaltaren, 556050-2683 Ombud: Advokat Joakim Hellgren Advokatbyrån Hellgren Linander KB Box24053 104 50 Stockholm SAKEN Offentlig upphandling Avd Dnr KSnr 201/4 -06- 0 4 j.;i Aktbil FÖRVALTNINGSRÄTTENSAV GÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning. Dok.Id 486054 Postadress Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:30 Tegeluddsvägen 1 08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se 08-561 680 00 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4600-14 Allmänna avdelningen YRKANDEN M.M. Fastighets AB Förvaltaren (Förvaltaren) genomför en upphandling av ram.avtal avseende måleriarbeten dnr FV2013-0066. Upphandlingen görs genom öppet förfarande enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphand­ ling, LOU. Förvaltaren har den 19 februari 2013 meddelat tilldelningsbe­ slut där A Bildmark & Son AB (Bolaget) kom på tredje plats. Bolaget ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingen ska rättas genom att anbudet från Rosen Olsson Måleri AB (Rosen Olsson) tillsam­ mans med Bromma Måleri AB (Bromma Måleri) ska förkastas. Till stöd för sin talan anför bolaget följande. Rosen Olsson tillsammans med Bromma Måleri uppfyller inte skall-kravet på omsättning. Genom att ut­ värdera, anta och ranka anbudet från Rosen Olsson och Bromma Måleri som nummer 1 har upphandlande myndigheten handlat i strid med LOU och bolaget har därigenom lidit skada. Det rör sig inte om ett gemensamt anbud. För det fall det ändå bedöms som ett gemensamt anbud är det inte fråga om att Rosen Olsson respektive Bromma Måleri har lämnat anbud, utan anbudet har då lämnats av ett en­ kelt bolag - konsortiet Rosen Olsson/Bromma Måleri. Konsortiet Rosen Olsson/Bromma Måleri uppfyller inte kvalificeringskraven då det saknar följande enligt förfrågningsunderlaget: referensuppdrag (AFB.52), egen omsättning (AFB.52 a), metod för miljö och kvalitetssäkring (AFB.52 c), och heller inte uppfyller personal- och kompetenskrav (AFB.52 d). Ett konsortium har rätt att tillgodoräkna sig gruppens samlade resurser men måste tillhandahålla ett rättsligt bindande åtagande från de företag som ingår i gruppen. Konsortiet Rosen Olsson/Bromma Måleri har inte åbero­ pat annat företags kapacitet för att visa att man uppfyller kvalificeringskra- I STOCKHOLM Sida3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4600-14 Allmänna avdelningen ven och har heller inte till anbudet bifogat något avtal mellan Rosen Olsson och Bromma Måleri, eller något separat rättsligt bindande åtagande från företagen ifråga, som utvisar att konsortiet kommer att förfoga över båda bolagens resurser och kapacitet vid utförandet av uppdraget. Vare sig Rosen Olsson eller Bromma Måleri uppfyller omsättningskravet. Referensuppdrag, som krävs enligt förfrågningsunderlaget, har endast läm­ nats för Rosen Olsson. Anbudet från (det påstådda) konsortiet är skrivet på Rosen Olsson brevpapper. Det finns en hänvisning till Bromma Måleri men det finns inte någon skrivning i anbudet som ens antyder att Rosen Olsson förfogar över Bromma Måleris kapacitet och resurser; eller vice versa. Det är inte visat att konsortiet Rosen Olsson/Bromma Måleri förfo­ gar över den kapacitet som krävs för att uppfylla skall-kraven i upphand­ lingen. En leverantör måste visa att man förfogar över ett åberopat företags resur­ ser; genom att förebringa exempelvis ett åtagande från företaget ifråga eller ett avtal parterna emellan av vilket det framgår att resurser/kapacitet ställs till förfogande. Rosen Olsson har inte presenterat ett sådant åtagande eller motsvarande rättsligt bindande disposition. Förvaltaren bestrider bifall till ansökan och anför följande. Anbudet upp­ fyller skall-kravet avseende omsättning. I första hand rör det sig om ett gemensamt anbud från Rosen Olsson och Bromma Måleri och bolagens gemensamma omsättning uppgår till ca 23 miljoner kronor. Att det är ett gemensamt anbud framgår av att båda bolagens namn och organisations­ nummer är angivna och att anbudet är undertecknat av båda bolagens be­ höriga företrädare. Upphandlingen ställer inte upp några begränsningar om att omsättningskravet ska uppfyllas av samtliga bolag i en grupp av leve­ rantörer. När ett gemensamt anbud lämnas ska därför den totala omsätt- I STOCKHOLM FÖRVALTNINGSRÄTTEN ISTOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida4 4600-14 ningen beaktas, då båda bolagen åtar sig att utföra uppdraget som en enda anbudsgivare. I andra hand menar Förvaltaren att Rosen Olssons Måleri har åberopat Bromma Måleris kapacitet eller vice versa. Det saknas formkrav om hur ett åberopande av annans kapacitet ska se ut. SKÄLENFÖRAV GÖRANDET Upphandlande myndigheter ska enligt 1 kap 9 § LOU behandla leveran­ törer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Prövningen i förvaltningsrätten utgör en kontroll av om det på grundval av vad sökanden har anfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap.6 § LOU. Det är den som ansöker om överprövning som på ett klart och tydligt sätt ska ange vilka omständigheter talan grun­ das på och visa att upphandlande myndighet har agerat i strid med LOU Gfr RÅ 2009 ref.69). För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs också att sökanden kan visa att han lidit skada eller kan komma att lida skada på grund av att den upphandlande myndigheten brutit mot LOU. Rätten kan då endast besluta att upphandlingen ska göras om eller att den f'ar avslutas först sedan rättelse gjorts. Bolaget menar att anbudet från Rosen Olsson och Bromma Måleri inte uppfyller skall-kravet ifråga om omsättning i förfrågningsunderlaget AFB.52 vari anges att: "Anbudsgivare ska ha en omsättning på minst tjugo (20) mil­ joner kronor enligt senaste bokslut. Bevis på detta kontrolleras av Beställaren via Busi­ nesscheck och behöver ej bifogas anbudet''. FÖRVALTNINGSRÄTTEN ISTOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 5 4600-14 Bolaget gör även gällande att, för det fall det rör sig om ett gemensamt anbud, inte heller skall-kraven avseende referensuppdrag (AFB.52), egen omsättning (AFB.52 a), metod för miljö och kvalitetssäkring (AFB.52 c), och personal- och kompetenskrav (AFB.52 d) är uppfyllda. Enligt 1 kap. 11 § LOU har grupper av leverantörer rätt att få lämna ett anbud. Förvaltningsrätten anser att det i förevarande fall är fråga om ett gemen­ samt anbud som är lämnat av en grupp leverantörer, i enlighet med ovan nämnda bestämmelse, eftersom anbudet är lämnat i båda bolagens namn och undertecknat av behöriga företrädare för båda bolagen. Det har inte framkommit att det finns någon reservation eller friskrivning som inskrän­ ker något av bolagens ansvar. Bolagen är därför solidarsikt ansvariga för fullgörandet av uppdraget. Vid ett sådant förhållande krävs inte något så­ dant åtagande som stadgas i 11 kap. 12 § LOU. Rosen Olsson och Bromma Måleri uppfyller tillsammans de krav som upp­ ställs i förfrågningsunderlaget. Skäl att ingripa mot upphandlingen med beaktande av vad bolaget har anfört saknas därmed. Ansökan om över­ prövning ska därför avslås. HUR MAN ÖV ERKLAGAR Detta avgörande kan överklagas. Information om hur man överklagar finns i bilaga 1 (DV 3109/lA LOU). ��- Rådman Niclas Fogelström har föredragit målet. ;::> 0,-:i -°' 0....... "'� Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens b�slut fast Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överlrui.gandet till·kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Adressen till förvaltningsrätten framgår av domen/beslutet I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller.lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut I de flesta fall får avtal slutas �är tio dagar har gått från det att rätten avgjort· ·inålet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart Ett överklagande av rättens avgörande får inte ·prövas_ sedan avtal har slutits. F_pllständig · information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur nian överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. i.SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR-: PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skciva till Kammarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska do�k skickas ·eller lämnas tili förvaltningsrätten. överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet Om. beslutet har meddelats vid en muntljg . förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överk¼gandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag.. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Karomartii.tten lämnar prövningstillstånd om Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. 2. 3. 4. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrättenharkommti till, det inte utan att sådant tillstånd meddelas går a� bedöma iiktigheten av det slut som förvaltnirigsrätten har kommit till, det är av vikt för ledning av rättstillämpningen·att överklagandet prövas av högre rätt, eller det annars finns synnerliga sill att pröva öve�andet 2. 3. 4. 5. 1. Klagandens person-/organisationsnummer, · postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon: Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifte1; har lämnats tidigare i målet- och om de forlfarande är aktuella- behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarr�tten. den dom/beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa oili vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. www.domstol.se