FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I UMEÅ 2020-03-23
Mål nr 2659-19
Sida 1 (10)
 SÖKANDE
1 ...,,not
(
Meddelad i Umeå
  Cabonline Region Norr AB, 559002-3247
20-03·23
Aktbil
Överprövning enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling - LOU
Ombud: Advokaterna Markus Garfve och Fredrik Winroth Advokatfirman Fylgia KB
MOTPART
Umeå kommun
SAKEN
1 ,.:nr
I <S:ir
... ----· ----
  FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten beslutar att upphandlingen ska göras om.
 Dok.Id 105728
Postadress
Box 193
901 05 Umeå
Besöksadress
Nygatan 45 (Tingshuset)
Telefon Telefax
090-17 74 00 090-13 75 88 E-post: forvaltningsratteniumea@dom.se ,vww.forvaltningsratteniumea.domstol.se
Expedi tionstid
måndag-fredag 08:00-12:00 13:00-16:00
 r.U--�-----•-F.
)5;::Nl<U RREMSVERKET

Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
I UMEÅ
BAKGRUND OCH YRKANDEN
Umeå kommun (kommunen) genomför en upphandling av Färdtjänst med specialfordon (dnr 19167). Vid upphandlingen används öppet förfarande.
Cabonline Region Norr AB (Cabonline) yrkar i förvaltningsrätten att upp­ handlingen ska göras om.
Kommunen motsätter sig bifall till ansökan.
PARTERNAS ANFÖRANDEN
Cabonline anför bl.a. följande.
Vid granskning av upphandlingsdokumenten framgår att avtalstiden uppgår till fem år. Vidare framgår att det är fråga om ett ramavtal. Då några sär­ skilda skäl för en längre avtalstid än fyra år inte föreligger är avtalstiden längre än vad som är tillåtet enligt LOU. Bristen är hänförlig till det konkur­ rensuppsökande skedet varför upphandlingen rätteligen ska göras om.
Förarbetena till LOU hänvisar till förarbetena till den nu upphävda lagen (2007:1091) om offentlig upphandling ("ÄLOU"), prop. 2006/07:128 s. 333 f.). Av ÄLOU:s förarbeten framgår att en längre avtalstid än fyra (4) år kan vara motiverat om det handlar om ett avgränsat projekt utan naturlig fort­ sättning. Vidare framgår att det är den upphandlande myndigheten som har bevisbördan för att det finns tillräckliga skäl att tillämpa bestämmelsen och att dessa skäl ska vara hänförliga till föremålet för upphandlingen (prop. 2006/07:128 s. 334).
I förevarande fall har kommunen besvarat en fråga om avtalets längd under anbudstiden:
Fråga

Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
I UMEÅ
Ett ramavtal som upphandlas enligt lagen om offentlig upphandling (LOU) får som utgångspunkt löpa i maximalt f)rn (4) år, inklusive options- och för­ längningsklausuler. Ett ramavtal får löpa under längre tid än fyra år endast om det finns särskilda skäl. Vilka är de särskilda skäl som ligger till grund för att detta avtal avser 5 år.
Svarfrån kommunen
För en eventuell tillträdande leverantör kan det krävas förhållandevis stora investeringar i specialbyggda fordon. Sådana investeringar har normalt en avskrivningstid på 5 år. Av denna anledning föreligger det särskilda skäl att ramavtalet löper i 5 år.
Investeringar är ofta en förutsättning för en vinnande leverantör i en upp­ handling, men detta regleras i normalfallet genom en justering av priset i av­ talet. Cabonline kan konstatera att det inte ställs krav på nyinförskaffade for­ don i upphandlingen. Tvärtom tillåts fordon som är upp till åtta (8) år gamla. En leverantör som önskar lägga anbud behöver således inte göra några större investeringar i nya fordon. Under alla omständigheter är investerings­ kraven inte så pass betungande för leverantören att denne behöver en sär­ skilt lång a,talstid för att betala av inköpta fordon.
Kommunen hänvisar till en förstudie där det framkommit att den planmäss­ iga avskrivningstiden för specialfordon är fem år. Avseende denna del öns­ kar Cabonline tydliggöra att bolaget aldrig har framfört önskemål om att av­ talstiden ska vara likalydande med avskrivningstiden.
Kommunen har inte anfört något som visar att ingenting annat än en avtals­ tid om fem år vore ekonomiskt försvarbart eller att den längre avtalstiden krävs för att inte hämma konkurrensen på marknaden. I sammanhanget bör det noteras att upphandlingar likt förevarande i övriga delar av Sverige re­ gelmässigt upphandlas för rama\tal om fyra år.

Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
I UMEÅ
Det som påverkar konktmensen i stort, inklusive möjligheten för mindre och nystartade aktörer att lämna anbud, är (i) hur gamla fordonen får vara samt (ii) om det finns en andrahandsmarknad efter avtalstidens slut. Svaret på dessa två punkter ger vägledning till om det finns sådana särskilda skäl som omnämns i 7 kap 2 § LOU.
Avseende den första punk'ten - fordonens högsta tillåtna ålder - har kommu­ nen redan vidtagit åtgärder för att minska investeringsbördan för potentiella leverantörer. Detta genom att tillåta att äldre fordon (max åtta år) får använ­ das för att genomföra köruppdragen. De ekonomiska trösklarna för att lägga anbud har sänkts i och med att leverantörer inte behöver införskaffa nya for­ don. På så vis har kommunen skapat möjlighet för mindre och nystartade bolag att delta i upphandlingen. Kommunen har inte förklarat varför det be­ hövs 1tterligare åtgärder utöver detta.
Avseende den andra punkten - investeringarnas värde vid avtalstidens slut - kan följande konstateras. Om en upphandling kräver omfattande investe­ ringar från leverantörerna och dessa investeringar saknar värde vid avtalsti­ dens slut kan det i sig utgöra skäl till att anpassa avtalstiden efter leverantö­ rens avskrivningstakt. I förekommande fall finns det en fungerande andra­ handsmarknacl för fordonen.
Med en avtalstid om fyra år kommer en leverantör med fem års avskriv­ ningstakt ha kvar 20 procent av fordonens inköpskostnad som bokfört värde. Med beaktande av att det finns en andrahandsmarknad både i Sverige och internationellt är den ekonomiska risk som leverantörer tar avseende fordo­ nens restvärde mycket begränsat. Följaktligen är det ekonomiskt försvarbart att tillämpa fyra års avtalstid enligt LOU:s huvudregel och det föreligger inga skäl att tillämpa en längre avtalstid.

Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
I UMEÅ
Andrahandsmarknadens storlek kan inte bedömas genom att bilägga en skärmbild från Blocket en given dag, bl.a. beroende på att en leverantör som vill köpa begagnade fordon inte köper samtliga fordon vid ett och samma tillfälle, att upphandlade avtal avslutas löpande under året vilket gör att be­ gagnade specialfordon läggs ut i strid ström och att kommunens skärmdum­ par är tagna precis efter jul- och nyårshelgerna (den l 0 januari 2020) då ut­ budet på andrahandsmarknaden ofta är som lägst.
Nära på samtliga upphandlingar av samhällsbetalda persontranspotter i Sve­ rige genomförs i formen ramavtal och dessa är tecknade på fyra (4) år. En­ ligt Taxiförbundet finns det för närvarande 17 995registrerade taxifordon i Sverige. En rimlig uppskattning är att cirka 15 % av dessa är specialfordon, vilket ger att det finns nästan 3000 specialfordon i drift vid varje givet till­ fälle. Eftersom det inte finns någon efterfrågan på den privata marknaden för persontranspotier via specialfordon så måste leverantörerna sälja fordo­ nen när de upphandlade kontraktens löptid är slut. Så gör samtliga aktörer
efter avslutat kontrakt, givetvis med undantag för de leverantörer som vin­ ner tilldelning i nya upphandlingar. I genomsnitt bör således andrahands­ marknaden bestå aY cirka 750 specialfordon per år (3000/4).
Med tanke på andrahandsmarknadens storlek är det rimligt att anta att majo­ riteten av den tillkommande leverantörens fordon kommer att införskaffas begagnat. Det kan även ifrågasättas varför kommunen satte tidsgränsen till åtta (8) år om de trodde att andrahandsmarknaden var obefintlig. Deras eget agerande vid utformningen av upphandlingsdokumenten visar på att de är medvetna om att det finns en fungerande andrahandsmarknad.
Domstolen bör dessutom notera att kommunens )1trande visar att fordon som är äldre än fem (5) år har ett icke obetydligt värde. Av utdragen från Blocket framgår att fordon från 2012 - dvs åtta år gamla fordon - kan säljas för långt över hundratusen kronor. Uppenbarligen finns det en fungerande

Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
I UMEÅ
andrahandsmarknad, i annat fall hade beloppen som fordonens säijs för varit betydligt lägre. Kommunens påstående om att restvärdet är "mycket osä­ kert" bestrids därmed. Tvärtom tycks försäljningsvärdena på fordon även ef­ ter den påstådda sedvanliga avskrivningstiden om fem (5) år vara höga. Det är således möjligt att både införskaffa och säija specialfordon från elen in­ hemska marknaden. Därtill kan konstateras att andrahanclsmarknaclerna in­ ternationellt inte har utretts men rimligen bör vara ännu större.
I förevarande fall medför kommunens överträdelse av LOU att Cabonline i vart fall riskerar att lida skada i LOU:s mening. Den längre ramavtalstiden medför att konkurrensen på den aktuella marknaden begränsas på ett otill­ börligt sätt och att Cabonline utestängs från möjligheten att konkurrera om nya uppdrag längre än nödvändigt.
Kommunen anför bl.a. följande.
Utgångspunkten vid kommunens upphandlingar är att möjliggöra för fler och mindre företag att lämna anbud. Under förstudien inför denna upphand­ ling framkom genom samtal med nuvarande leverantör (Cabonline) samt med leverantören som lämnade det vinnande anbudet (Björkstadens beställningscentral AB) att avskrivningstiden för ett specialbyggt fordon som efterfrågas i upphandlingen är 5 år. Kommunen förutsätter därför att det är standard i branschen i Umeå.
Om avtalstiden skulle vara kortare kan det leda till att osäkerhet skapas för anbudsgivare och dessa kan då sannolikt inte lämna konkurrenskraftiga an­ bud. Detta kan då främst drabba mindre och nystartade företag som avstår att delta i offentliga upphandlingar. Föijclen kan också bli att denna typ av avtal blir dyrare och begränsar kommunens möjligheter att tillhandahålla hög service till brukare och medborgare. Kommunen menar alltså att en

Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
I UMEÅ
kortare avtalsticl än 5 år kan skapa en ekonomisk osäkerhet och kan då vara konkurrenshämmande, vilket leder till att inte effektiv konkurrens uppstår och att nystartade företag inte får likvärdiga förutsättningar att lämna anbud. Det finns två stora avtalsområden i Umeå där dessa typer av forclonsresor avropas - Region Västerbottens sjukresor, samt kommunens färdtjänst. Det är rimligt att anta att ett nystaitat bolag som köper in fordon med
en avskrivningstid på 5 år och skriver ett avtal på 4 år kan stöta på följande: - Finansiering av forclonsflottan blir svårare
- Eventuella banklån blir dyrare
- De kan efter 4 år behöva avveckla verksamheten och säija fordonen till en i princip obefintlig efterhandsmarknad med mycket osäkert restvärde vilket innebär en stor ekonomisk osäkerhet (detta gäller även etablerade företag)
- De får en betydligt högre forclonskostnad än etablerade konkurrenter med befintliga fordon.
Enligt likabehandlingsprincipen ska alla leverantörer ges samma förutsätt­ ningar, så väl etablerade som nystartade. Därför anser kommunen att 5
års avtalstid är motiverat utifrån kommunens svar på uppkomna frågeställ- nmgar.
Det krävs för närvarande 13-14 fordon för att genomföra uppdraget och om ett företag som saknar fordonskapacitet behöver investera i 14 fordon för att genomföra uppdraget kan de inte köpa 8 år gamla fordon då elen åldern är vad de maximalt får vara under avtalstiden på 5 år. De behöver alltså som minst köpa 3 år gamla fordon eller nyare för att uppfylla ålderskravet om de inte ska b)ta fordon löpande under avtalstiden vilket måste förmodas bli ännu dyrare. Det är också sannolikt att en ny leverantör skulle behöva inför­ skaffa nytillverkade fordon då det inte finns tillgång till begagnade nyare fordon som krävs för uppdraget, då de fordon som köpts av taxiverksam­
heter i Sverige skrivs av på 5 år och behålls minst så länge innan de säljs. Dessa exporteras då i stor utsträckning utomlands. Oavsett om det skulle
 
Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
I UMEÅ
vara möjligt att köpa 14 st. 3 år gamla fordon skulle investeringskostnaden vara minst 400.000 kr/st. och fabriksnya mellan 600.000 till 800.000 kr/st. Avtalets omfattning är 9.500.000 kr/år.
Det finns inte en fungerande andrahandsmarknad i Sverige vilket styrks av följande:
Bilar till salu på Sveriges största marknadsplats för fordon från årsmodell 2012 till nya bilar- 20 st. (Blocket, 2020-01-10)
Bilar till salu på Sveriges största marknadsplats för fordon från årsmodell 2017 till nya bilar - 4 st. (Blocket, 2020-01-10).
Det är fordon från årsmode 112017 och nyare en ny leverantör skulle behöva köpa för att klara ålderskravet på max 8 års fordonsålder under avtalsticlen utan att byta fordon flera gånger vilket rimligen antas bli ännu dyrare. Då begagnatmarknaclen är så begränsad (3 begagnade till salu, 1 ny) är det rim­ ligt att anta att ett nystartat företag skulle behöva köpa in i princip samtliga fordon fabriksnya för att kunna utföra uppdraget.
TILLÄMPLIGA BESTÄMMELSER
Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Upphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömse­ sidigt erkännande och proportionalitet. (4 kap. 1 § LOU)
Ett ramavtal tär löpa under längre tid än fyra år endast om det finns sär­ skilda skäl. (7 kap. 2 § LOU)
Om elen upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande princi­ pernai4kap. 1§ellernågonannanbestämmelseidennalagochdetta
har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att elen tär avslutas först

Sida 9 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
IUMEÅ
sedan rättelse har gjorts. (20 kap. 6 § LOU)
SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET
Förvaltningsrätten konstaterar inledningsvis att det av upphandlingsdoku­ menten framgår att i målet aktuellt ramavtal är avsett att ha en avtalstid om fem (5) år.
Ramavtal tar enligt 7 kap. 2 § LOU löpa under längre tid än fyra år endast om det finns särskilda skäl. Cabonline menar att det inte föreligger särskilda skäl för en längre avtalstid än fyra år.
7 kap. 2 § LOU motsvarar artikel 33.1 tredje stycket i direktivet där det anges att ett ramavtal inte tar löpa längre än fyra år, utom i undantagsfall som vederbörligen motiverats, särskilt genom föremålet för ramavtalet.
I skäl 62 andra stycket i direktivet anges följande:
Det bör också klargöras att det kan finnas undantagsfall i vilka löptiden för själva rama,ta­
len bör få fastställas till mer än f)rn år. Dessa fall, som bör vara vederbörligen motiverade framför allt av föremålet för ramavtalet, kan uppstå exempelvis när ekonomiska aktörer måste förfoga över utrustning för vilken avskri,ningstiden är längre än fyra år och som måste vara tillgänglig när som helst under rama,talets hela löptid.
Det är den upphandlande myndigheten som har bevisbördan för att det finns särskilda skäl för att tillåta en avtalstid längre än fyra år.
Kommunen menar bl.a. att
- avskrivningstiden för i upphandlingen aktuella specialbyggda fordon är
fem år,
- med hänsyn till avskrivningstiden kan en ko11are avtalstid än fem år miss­ gynna mindre och nystartade företag,
- det inte finns någon fungerande andrahandsmarknad för aktuella fordon.

Sida 10 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2659-19
I UMEÅ
Förvaltningsrätten noterar att upphandlingar ofta torde kräva att leverantö­ rerna gör vissa investeringar, men att detta normalt regleras genom att an­ budspriset påverkas. För att på grund av stora investeringar med lång av­ skrivningstid göra undantag och tillåta att ett ramavtal löper under längre tid än fyra år måste, enligt förvaltningsrättens mening, krävas att omständighet­ erna i det enskilda fallet är sådana att inget annat vore ekonomiskt försvar­ bart eller att detta krävs för att inte hämma konkurrensen på marknaden.
Förvaltningsrätten noterar vidare 61.a. följande. Det ställs inte krav på nyin­ förskaffade fordon i aktuell upphandling, utan upp till åtta år gamla fordon tillåts. Vad som framkommit i målet visar inte heller att det inte skulle fin­ nas någon fungerande andrahandsmarknad för ah.iuella fordon. De av kom­ munen åberopade skärmdumparna från Blocket vid en viss tidpunkt (dessu­ tom i nära anslutning till jul- och nyårshelger) kan nämligen inte tas som in­ täkt för det.
På grund av det anförda kan kommunen inte anses ha visat att det finns sär­ skilda skäl för att tillåta en längre ramavtalstid än fyra år.
Den otillåtet långa avtalstiden har en konkurrensbegränsande effekt ef­ tersom potentiella leverantörer berövas möjlighet att tilldelas kontrak.i under den överskjutande tiden. Cabonline har därmed lidit eller kunnat komma att lida skada till följd därav. Eftersom felet har uppstått i det konkurrensuppsö­ kande skedet ska upphandlingen göras om.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (FR-05) Lena Bergsdorf
Rådman
Målet har föredragits av Christina Röckner.

 I::
BHaga ·1
t!li
 SVERIGES DOMSTOLAR
Hur man överklagar
Den som inte är nöjd med fön,-altningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till.
Överklaga skriftligt inom 3 veckor
Tidenräknasoftastfråndendagsomnifick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet.
För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum.
Obsen-era att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut.
FR-05
Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar.
Gör så här
1. Skrivfön,-altningsrättensnamnoch målnummer.
2. Förklara varför ni tvcker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner).
3. Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet.
4. Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer.
Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer.
Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter.
5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet.
Vad händer sedan?
Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller.
Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten.
      Vilken dag går tiden ut?
Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempehi- s fick del av beslutet måndagen elen 2 mars går tiden ut måndagen elen 23 mars.
Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag.
  Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling
I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får
kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller.
Sida 1 av 2
 www.domstol.se

Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt.
Prövningstillstånd i kammarrätten
När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning.
Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall.
• Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt.
• Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet.
• Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen.
• Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning.
Om ni inte får prö-rningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Diirför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram.
Vill ni veta mer?
Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet.
Mer information finns på ,V\v,v.domstol.se.
För fullständig information, se:
• lag(2016:1145)omoffentligupphandling,20kap.
• lag(2016:1146)omupphandlinginom försörjningssektorerna, 20 kap.
• lag (201 1 : 1 029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 1 6 kap.
• lag (2016:1 147) om upphandling av koncessioner, 16 kap.
• lag (20 1 6: 1 1 45) om o ffentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1 146) om upphanclling inom försörjningssektorn, 20 kap.
   Sida 2 av 2
 www.domstol.se