FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM Mål nr 5551-10 Sida 1 (5) I VÄXJÖ 2011-02-11 Föredragande: Carin Gunnarsson SÖKANDE Meddelad i Växjö Gunnar Karlsen Sverige AB, 556607-5692 Box 50550 202 15 Malmö MOTPART Kruthusen Företagsfastigheter AB Ronnebygatan 2 371 32 Karlskrona SAKEN 2011 -02- 1 5 Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (LOU) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten bifaller Gunnar Karlsen AB:s ansökan om överprövning på det sättet att en ny utvärdering ska göras där anbud från ACE Energi & Klimat AB och Energi & Klimat Service AB inte uppfyller kraven för 4 poäng beträffande kriteriet miljöledningssystem. Dok.Id 21730 Postadress Box42 351 03 Växjö Besöksadress Kungsgatan 8 Telefon Telefax 0470-868 00 0470-869 50 E-post: forvaltningsrattenivaxjo@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:30 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5551-10 I VÄXJÖ YRKANDEN M. M. Kruthusen Företagsfastigheter AB (Kruthusen) har genomfört en upphand­ ling avseende drift och fastighetsservice. Enligt tilldelningsbeslutet inkom sex anbud och Energi o Klimat Service AB tilldelades kontraktet. Gunnar Karlsen Sverige AB ansöker om överprövning av Kruthusens upp­ handling och anför följande. Denna tilldelning bryter mot LOU då Kruthu­ sen ej upphandlat entreprenaden på sådant sätt att alla entreprenörer har kunnat delta på lika villkor. Gällande tilldelningen av poäng utefter an­ budsgivarens miljöledningssystem har hänsyn tagits till att anbudsgivare bifogat intyg om att "certifiering pågår" och på så sätt tillförskaffat sig poäng som avgjort upphandlingen. Enligt anbudshandlingarna är det inte relevant huruvida det pågår en 14001 certifiering eller ej. Anbudsgivare ska svara för vilket miljöledningssystem man har dagen för anbudstidens utgång. Anbud nummer 2 och 3 ska inte få 4 poäng på grund av att ett certifieringsarbete pågår. Om det är så att man anser att pågående certifie­ ring är poänggrundande så har denna möjlighet att få poäng inte delgivits alla anbudsgivare. Ett bilagt intyg till anbudet om att ett certifieringsarbete enligt miljöledningssystem pågår var inte något alternativ i förfrågnings­ underlag och utvärderingskriterier. Det intyg som upphandlande enhet hänvisar till är daterat den 12 december 20 I0, vilket är tolv dagar efter utsatt tid för anbudsinlämnande. Det ska tilläggas att ett pågående certifie­ ringsarbete inte är detsamma som att man blir godkänd och får sin certifie­ ring. Gunnar Karlsen Sverige AB är ce1tifierade enligt ISO 9001 och håller på med sitt arbete för att bli certifierade enligt ISO 1400 I. Poängfördel­ ningen gällande miljöledningssystem ska därför ändras. Kruthusen motsätter sig bifall till ansökan och anför följande. Anbudsgiva­ re 3, Energi & Klimatservice AB, har visat att certifieringen av miljösy­ stemet är klart inom tre månader, vilket har bedömts som godtagbart med hänsyn till den korta tid samt avtalets löptid om fyra år. Kruthusen anser att FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5551-10 I VÄXJÖ det är korrekt hanterat med hänsyn till att uppnå nollställning av anbuden utifrån likabehandlingsprincipen. Kruthusen begärde in dokumentation från Energi & Klimatservice AB som ett bevis på att så var fallet, innan tilldelningsbeslutet sändes ut. Krnthusen bedömer sig ha rätten att kontrol­ lera och verifiera inkomna svar från anbudsgivare. Av anbudsgivare 2, ACE Energi & Klimat AB, begärdes inga dokument in eftersom de i utvär­ deringen kom först på tredje plats. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Enligt 1 kap 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantö•· rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av 16 kap 5 § LOU följer att rätten ska besluta att upphandlingen ska gö­ ras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts om den upphand­ lande myndigheten har brutit mot de gnmdläggande principerna i 1 kap 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leve­ rantören har lidit eller kan komma att lida skada. De grnndläggande principer som ska efterlevas vid all offentlig upphand­ ling är principerna om icke-diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande. Prövningen i förvaltningsrätten utgör en kontroll av om det på gnmdval av vad sökanden har framfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap 2 § LOU. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs också att sökanden kan visa att han lidit eller kan komma att lida skada på grnnd av att den upphandlande myndigheten brntit mot LOU. 3 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 555 1-10 I VÄXJÖ Av punkt UF5.52 i förfrågningsunderlaget framgår att det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet kommer att antas med hänsyn till följande kriterier. Utvärderingen kommer att ske från kriterierna pris (60 %), organisation (30 %) kvalitetssäkring (5 %) samt miljöledningssystem (5 %). Vad gäller miljöledningssystem anges följande. EMAS och ISO 1400 1 ger 5 poäng, ISO 1400 1 ger 4 poäng, FR 2000 certifierat ger 3 poäng och annat miljö­ ledningssystem ger 2 poäng. Sista anbudsdagen för upphandlingen var den 8 december 2010. Av utvärderingen i samband med tilldelningsbeslutet framgår beträffande miljöledningssystem att ACE Energi & Klimat AB och Energi & Klimat Service AB har tilldelats 4 poäng vardera. CCS AB har i intyg den 20 de­ cember 20 10 uppgett att i oktober 2010 påbörjades ett projekt med Energi o Klimat Service AB med sikte på certifiering av företagets verksamhet enligt ISO 9001:2008 och ISO 1400I:2010 under första halvåret 2011. Av förfrågningsunderlaget framgår beträffande miljöledningssystem att anbudsgivaren måste uppfylla ISO 14001 för att erhålla 4 poäng. Av utred­ ningen framgår att beträffande ACE Energi & Klimat AB och Energi o Klimat Service AB pågår certifieringsarbete för ISO 1400 1. Vid anbudsti­ dens utgång har dessa anbudsgivare således inte den certifiering som krävs för att erhålla 4 poäng. Alla anbudsgivare har inte beretts möjlighet att komplettera sitt anbud med information om certifieringsarbete pågår. Kruthusen borde därför inte ha tilldelat ACE Energi & Klimat AB och Energi & Klimat Service AB 4 poäng beträffande kriteriet miljölednings­ system. Förvaltningsrätten finner att Kruthusen vid utvärderingen har brutit mot de grnndläggande principerna i 1 kap 9 § LOU. Gunnar Karlsen Sverige AB kan till följd av det ha lidit skada eller kan komma att lida skada. Förvalt­ ningsrätten finner därför att skäl för ingripande enligt LOU föreligger. Ef- FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5551-10 I VÄXJÖ tersom konstaterad brist inte beror på någon felaktighet i förfrågningsun­ derlaget är det tillräckligt att besluta om rättelse. Ansökan om överpröv­ ning ska sålunda bifallas på så sätt att ACE Energi & Klimat AB och Ener­ gi & Klimat Service AB vid utvärderingen inte ska tilldelas 4 poäng beträf­ fande kriteriet miljöledningssystem. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (Dv 3109/ld/LOU) / 5 ail(aMi a Vo'6�;g• M () /} fd-ft,4dtv SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift .3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen for beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007: 1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV .3109/lD LOU