FÖRVALTNINGSRÄTTEN I FALUN Enhet 2 Ann Lilj edal SÖKANDE Sida 1 2016 -01- 1 2 • Avd Dnr KSnr Aktbll DOM 2016-01-11 Meddelad i Falun Mål nr 4935--4939-15 KONKURRENSVERKET Svefa Aktiebolag, 556514-3434 Box 3316 103 66 Stockholm MOTPARTER 1. Falu kommun 2. Ludvika kommun 3. Säters kommun 4. Gagnefs kommun 5. Gagnefbostäder Aktiebolag, 556527-7463 Ombud för 1-5: Anders Karlin, UpphandlingsCenter i Ludvika kommun 771 82 Ludvika 6. Norrbryggan AB, 556796-5131 Kyrkbacksvägen 8 791 33 Falun SAKEN - Offentligupphandling FÖRVALTNINGSRÄTTENS AV GÖRANDE Förvaltningsrätten avslår Svefa Aktiebolags ansökan om överprövning. Dok.Id 154954 Postadress Box45 S-791 21 Falun Besöksadress Kullen4 Telefon Telefax 023-383 00 00 023-383 00 80 E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se www.forvaltningsrattenifalun.domstol.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4935-4939-15 I FALUN Enhet 2 B AKGRUND OCH YRKANDE M.M. UpphandlingsCenter genomför på uppdrag av Falu kommun,Ludvika kommun, Säters kommun, Gagnefs kommun och Gagnefbostäder Aktiebo­ lag (De upphandlande myndigheterna) en upphandling av ramavtal avseende fackområde A fastighetsvärdering, fackområde B skogsfastighetsvärdering samt fackområde C fastighetsrätt genom öppet förfarande enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU). Tilldelningsbeslut fattas den 26 november2015 varvid Norrbryggan AB (Norrbryggan) antas som num­ mer ett i rangordning och Svefa AB ( Svefa) antas som nummer två i rang­ ordning i fackområde C fastighetsrätt. Svefa ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingen ska rättas på så sätt att Norrbryggans anbud i fackområde C ska förkastas. Svefa har lidit skada då bolaget inte erhållit korrekt avropsrangordning då anbudet från Norrbryggan antagits i strid med förfrågningsunderlaget. Enligt förfråg­ ningsunderlaget kommer avrop ske genom strikt rangordning vilket kommer att leda till att Svefa genom sin andraposition kommer att få betydligt färre uppdragsförfrågningar än genom den korrekta utvärderingsrankningen som etta. De upphandlande myndigheterna bestrider bifall till ansökan. Norrbryggan bestrider bifall till ansökan. SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Inledning Förvaltningsrätten har att pröva om det på grundval av vad Svefa anfört är visat attDe upphandlande myndigheterna brutit mot någon av de grundläg­ gande principerna eller någon annan bestämmelse iLOU och att detta med­ fört att Svefa lidit, eller kan komma att lida, skada ( 16 kap. 6 §LOU).De Sida3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4935-4939-15 Enhet2 I FALUN grundläggande principerna innebär att upphandlande myndigheter ska be­ handla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt, genom­ föra upphandlingar på ett öppet sätt samt iaktta principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet (1 kap. 9 § LOU). Förfrågningsunderlaget Av förfrågningsunderlaget framgår under rubriken AUB.51 att krav som ställs på konsulter för fackområde C fastighetsrätt är bland annat minst två slutförda uppdrag som har innefattat genomförandefrågor i detaljplaner. Vidare framgår att om inte två offererade konsulter klarar kraven enligt för­ frågan går inte anbudet vidare till utvärdering inom fackområdet. Av förfrågningsunderlagets AUB.22 framgår att även OSA Anbudsformulär och 08B Frågor och svar är del av förfrågningsunderlaget. Av anbudsformuläret framgår under 1:-1-briken 7 kravuppfyllnad enligt AUB.51 fackområde C fastighetsrätt, bland annat följande. Minst två slutförda uppdrag som har innefattat genomförandefrågor i de­ taljplaner. Kravuppfyllnad för offererad konsult 1 visas i bilaga (obs - ange kontaktuppgifter till beställare) Kravuppfyllnad för offererad konsult 2 visas i bilaga (obs - ange kontaktuppgifter till beställare) I Frågor och svar har frågan ställts om det finns några tidsgränser för när referensuppdragen i AUB.51 har påbörjats samt avslutats med hänsyn till att uppdrag inom fackområde C ofta är relativt långa projekt över flera år. Där har De upphandlande myndigheterna svarat att uppdragen ska ha slutförts under de senaste fem åren, räknat från sista anbudsdag. Vadparterna anfört Svefa har anfört i huvudsak följande. Norrbryggans anbud uppfyller inte kraven på antal referensuppdrag, kravet på att uppdragen ska vara slutförda samt kravet på uppdrag avseende genomförandefrågor i detaljplaner. Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 49 35-4939 -15 IFALUN Enhet2 Norrbryggans anbud innehåller endast ett referensuppdrag per offererad konsult. Kravet är minst två uppdrag. Referensuppdraget avseende konsult nummer två har inte avslutats ("Uppdragsperiod:2 01 1 - pågående") varför kravetpåslutfördareferensuppdraginteäruppfyllt. Beskrivningarnaian­ budet innehåller inte överhuvudtaget något som är hänförligt till genomfö­ randefrågor i detaljplaner vilket De upphandlande myndigheterna krävt. Dokument som visar att de ställda kraven är uppfyllda ska enligt instruktion läggas upp som bilagor. Då De upphandlande myndigheterna fått informat­ ion om Norrbryggans kravuppfyllnad av referenter istället har de eventuellt gjort en sammanblandning av kvalificerings- och utvärderingsfasen, vilket i så fall innebär ett allvarligt fel. De upphandlande myndigheterna har anfört i huvudsak följande. Syftet med två slutförda uppdrag per konsult är att säkerställa teknisk och yrkes­ mässig kapacitet. Omfattningen med vilken anbudsgivaren beskriver refe­ rensuppdragen är.inte fastställt i förfrågningsunderlaget och genom referens­ tagningen har myndigheterna säkerställt att uppdrag innefattande genomfö­ randefrågor i detaljplaner har utförts av offererad konsult. Vart och ett av de referensuppdrag som Norrbryggan hänvisat till innehåller många mindre uppdrag som naturligvis i sig själva är slutförda. Förfrågningsunderlaget innehåller inte något hinder mot att de efterfrågade uppdragen utförts åt en och samma beställare och det skulle förta syftet med kravet om inte huvud­ uppdrag eller anställningar som pågått under flera år inte ska godtas om de fortfarande pågår. I anbudsformuläret finns en begäran om kontaktuppgifter till beställare i direkt anslutning till kraven på teknisk och yrkesmässig ka­ pacitet vilket för en normalt omsorgsfull anbudsgivare borde innebära att referenstagning kan användas för att säkerställa teknisk och yrkesmässig kapacitet. De referenter som angetts för Norrbryggans godkända konsulter har bekräftat att minst två slutförda uppdrag innefattande genomförandefrå­ gor i detaljplaner har genomförts. Sida5 FÖRV ALTNINGSRÄTTEN DOM 4935-4939-15 Enhet2 I FALUN Norrbryggan har anfört att bolaget följt de ställda kraven. Bolaget har i sitt anbud visat att bolaget har de kvalifikationer och den erfarenhet som efter­ frågas. Förvaltningsrättens bedömning Förvaltningsrätten konstaterar att en upphandlande myndighet får ställa krav på yrkesmässig förmåga och kapacitet. För det fall myndigheten väljer att ställa upp sådana krav ska dessa kontrolleras. Av anbudsformuläret framgår att kravuppfyllnad ska visas genom inlämnande av bilaga. I anbudsformulä­ ret har De upphandlande myndigheterna dessutom skrivit "obs - ange kon­ taktuppgifter till beställare". Förvaltningsrätten finner att det därmed fram­ går att De upphandlande myndigheterna kan komma att kontakta referenter­ na för att stämma av om anbuden uppfyller det aktuella kravet eller inte. Av utredningen i målet framgår att referenternas svar har dokumenterats i ett frågeformulär. I detta formulär har referenter intygat att Norrbryggans kon­ sulter bland annat genomfört minst två slutförda uppdrag som har innefattat genomförandefrågor i detaljplaner. Förvaltningsrätten finner därmed att Norrbryggans anbud uppfyller ställda krav och skäl för att bifalla ansökan på den grunden föreligger inte. Det faktum att referenternas svar dokumen­ terats i ett formulär utgör inte stöd för påståendet att sammanblandning av kvalificerings- och utvärderingsfasen har skett. Skäl för att bifalla ansökan på den grunden föreligger inte heller. Förvaltningsrätten finner sammanfatt­ ningsvis att Svefa inte har visat att det föreligger skäl för ingripande enligt LOU varför ansökan om överprövning ska avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV3109/1C LOU). rådman