LÄNSRÄTTENI KRONOBERGS LÄN SÖKANDE DOM 2010-02-02 Meddelad i Växjö Mål nr 1459-09E Rotel 3 Sida 1 (6) Tjällmo Grävmaskiner AB, 556337-3652 Länsvägen 154 530 94 Tjällmo MOTPART Regionförbundet södra Småland Videum Science Park 351 96 Väx;jö SAKEN 2010 --02- 0 3 Begäran om överprövning enligt lagen ( 2007:1091) om offentlig upphand-­ ling (LOU) Regionförbundet södra Småland och dess medlemmar (Regionförbundet) har genomfört en upphandling avseende schaktning och förläggning av kanalisation, tryckning samt håltagning (Dnr 09/0128). Den 18 november 2009 beslutade Regionförbundet att anta Kanonaden Entreprenad AB (Ka­ nonaden) som leverantör för samtliga delar. Länsrätten har den 26 november 2009 förordnat att upphandlingen inte får avslutas i avvaktan på att länsrätten beslutar något annat. J:jällmo Grävmaskiner AB (Bolaget) ansöker om överprövning av upp­ handlingen och yrkar att upphandlingen ska göras om eller avslutas först sedan rättelse har gjorts. Bolaget anför bland annat följande. Bolaget anses inte ha kvalificerat sig till utvärderingen då kravet i kravspecifikationen under avsnitt 2.2 Leverantörsupplysningar inte bedöms vara uppfyllt. I avsnittet i fråga anges att tre tidigare uppdrag med hänvisning till referens­ person (namn, e-postadress och telefomrr) ska redovisas i anbudet. Bolaget har i anbudet angivit tre tidigare uppdrag med hänvisning till referensper­ soner men utelämnat e-postadress till en av personerna. Detta beror på att referensen höll på att byta arbetsgivare, vilket också indirekt framgår av anbudsformuläret. Det fim1s däremot både ett telefonnummer och ett mo- Dok.Id 45097 Postadress Box42 351 03 Växjö Besöksadress Kungsgatan 8 Telefon Telefax 0470-868 00 0470-869 50 E-post lansrattenikronoberg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-12:00 13:00-15:00 Sida 2 LÄNSRÄTTEN I DOM 1459-09 bilnmmner angivna, vilket innebär att upphandlande enhet utan problem kunnat komma i kontakt med vederbörande, även genom att lämna medde­ lande via sms. Vidare kan ifrågasättas om efterfrågande av e-postadress omfattas av skall-kravet och om det är ett rimligt krav att både begära e­ postadress och telefonnmmner och om avsaknad av e-postadress ska kunna diskvalificera en referens om denne kan nås per telefon/mobiltelefon. Bo­ laget anser att informationen i parenteserna inte är skall-krav utan exempel på information som erfordras. Att avsaknad av e-postadress ska diskvalifi­ cera en referens om denna kan nås via telefon eller mobiltelefon är inte rimligt. - Bolaget anses inte heller ha kvalificerat sig till utvärderingen då kravet i kravspecifikationen under avsnitt 4.4 Betalningsvillkor inte be­ döms vara uppfyllt. I avsnittet i fråga anges som betalningsvillkor att be­ talning ska ske 30 dagar efter ankomststämplad faktura. Bolaget har i an­ budsformuläret under punkten 4 angivit att det accepterar villkoren i punk­ terna 4.1-4.14 i kravspecifikationen. Bolaget har visserligen, av ren miss­ skrivning, i följebrevet angivit att anbudet förutsätter betalningsvillkor 30 dagar netto, vilket kan tolkas som motstridiga uppgifter. Det är emellertid fråga om en ren felskrivning, vilket även den upphandlande enheten måste ha insett. Bolaget har accepterat de allmämia villkoren i kravspecifikatio­ nen. Upphandlingen har därför skett i strid med LOU och medfört att Bo­ laget lidit skada. - Enligt vad Bolaget förstått har även den leverantör som slutligen antagits lämnat bristfälliga uppgifter i anbudsformuläret, dels saknas postadress till Kanonaden, trots att detta ska framgå, och dels sak­ nas uppgift om telefonnummer till ombud och ansvarig arbetsledare i krav­ specifikationen under avsnitt 5.5 Ansvarig arbetsledare. Dessa brister borde medfört att denna leverantör inte kvalificerat sig för vidare utvärde­ ring. Utvärderingen är därför felaktig och i strid med LOU. Regionförbundet motsätter sig bifall till bolagets ansökan och anför bland annat följande. Beträffande påståendet att Regionförbundet brustit i sin prövning av kravet i kravspecifikationen under avsnitt 2.2 Leverantörs- KRONOBERGS LÄN Sida 3 LÄNSRÄTTEN I DOM 1459-09 upplysningar framhålles följande. Hade anbudsgivaren uppgivit att refe­ renspersonens e-postadress saknades med anledning av byte av arbetsgiva­ re hade skall-kravet bedömts som uppfyllt. Regionförbundet har emellertid inte tolkat Bolagets anbud som att referenspersonen befann sig mitt i ett arbetsgivarbyte. Bolaget anför vidare att kravet på angivande av e­ postadress inte är proportionerligt mot det som ska upphandlas och att kra­ vet därför inte ska leda till diskvalifikation av anbud. Bolaget har i anbuds­ fommläret accepterat samtliga krav enligt punkterna 2-2.8 i kravspecifika­ tionen. Bolaget har därmed accepterat även lämnande av e-postadress som ett krav. Bolaget borde under anbudstiden besvärat sig för att häva kravet om man ansett att det var oproportionerligt. Kravet ligger enligt Region­ förbundet helt i linje med de EG-rättsliga principerna och är inte opropor­ tionerligt. Utvärderingen har inte varit godtycklig. - Bolaget menar att Re­ gionförbundet brustit i sin tolkning av Bolagets avgivna svar enligt villkor i kravspecifikationen under avsnitt 4.4 Betalningsvillkor. Bolagets förut­ sättning gällande betalningsvillkor strider emellertid mot kravspecifikatio­ nen och dess skrivelse har inte givit Regionförbundet något utrymme för feltolkning eller möjlighet att bedöma det som en felskrivning. Regionför­ bundet har gjo1i bedömningen att betalningsvillkoret är en förutsättning för anbudets giltighet. Sk1ivelsen är daterad samma dag som anbudsformuläret och underskrivet av Bolagets kontaktperson. Bestämmelserna om komplet­ tering enligt 9 kap. 8 § LOU var inte tillämpliga då Bolaget i sådant fall skulle ha särbehandlats. - Vad avser invändningen beträffande kravspeci­ fikationens avsnitt 5.5 Ansvarig arbetsledare anför Regionförbundet föl­ jande. Efterfrågat namn och telefonnummer avseende anbudsgivarens om­ bud och ansvarig arbetsledare utgör inte ett skall-krav då det inte uppställts som ett sådant krav i kravspecifikationen utan anges i anbudsformuläret. Med stöd av principerna om ömsesidigt erkännande har Regionförbundet därför ansett att Kanonaden uppfyllt ställda krav under avsnitt 5.5. Vad beträffar Kanonadens försättssida och avsaknaden av postadress utgjorde det inte heller ett skall-krav enligt kravspecifikationen. Postadress med- KRONOBERGS LÄN Sida 4 LÄNSRÄTTEN I DOM 1459-09 följde dock i Region.förbundets efterfrågade bilagor. Även om det inte var fråga om ett skall-krav fanns uppgiften med i anbudshandlingama. DOMSKÄL Enligt I kap. 9 § LOU gäller som huvudregel att upphandlande myndighe­ ter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakt­ tas. Av 9 kap. 8 § första stycket LOU framgår att en upphandlande myndighet får tillåta att en anbudssökande eller anbudsgivare rättar en uppenbar fel­ skrivning eller felräkning eller något annat uppenbart fel i anbudsansökan eller anbudet. Av paragrafens andra stycket framgår vidare att myndighe­ ten får begära att en anbudsansökan eller ett anbud förtydligas eller kom­ pletteras om det kan ske utan risk för särbehandling eller konkurrensbe­ gränsning. Av förarbetena (prop. 2006/07: 128 s 377) framgår att paragrafens första stycke innebär att uppenbara fel i anbud eller anbudsansökningar kan rättas till. I paragrafens andra stycke föreskrivs dessutom att anbudsansökningar och anbud kan förtydligas och kompletteras. Detta får endast göras på ini­ tiativ av den upphandlande myndigheten. Bestämmelsen ska tillämpas re­ striktivt och kommunikationen mellan den upphandlande myndigheten och leverantören bör dokumenteras. Av 16 kap. 2 § LOU framgår följande. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller KRONOBERGS LÄN LÄNSRÄTTEN I KRONOBERGS LÄN DOM Sida 5 1459-09 kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Av Regionförbundets kravspecifikation framgår bland annat följande. An­ budsgivare ska utforma anbudet i enlighet med bifogat anbudsformulär. Innan anbud utvärderas kommer en prövning/kvalificering av anbudsgivare att genomföras enligt avsnitt 2 Generella förutsättningar. Anbud kommer därefter att utvärderas i dess helhet. Avtal kornmer att tecknas med den eller de anbudsgivare som uppfyller angivna krav och som lämnat det an­ bud som är ekonomiskt mest fördelaktigt med hänsyn till pris och starttid efter beställning. Av tilldelningsbeslutet kan utläsas att Bolaget vid uppgi­ vande av referenser lämnat ofullständiga uppgifter och inte uppfyllt de allmänna villkoren på grund av förbehåll beträffande betalningsvillkor. Länsrätten gör följande bedömning I kravspecifikationen, under avsnitt 2.2 Leverantörsupplysningar, anges att anbudsgivaren ska ha tidigare erfarenhet av liknande uppdrag med re­ sultat som kan styrkas genom referenser och tre tidigare uppdrag (från tre olika företag) med hänvisning till referensperson (namn, e-postadress och telefonnr) ska redovisas i anbudet. Bolaget har i anbudsfo1muläret inte an­ givit e-postadress till en av tre uppgivna referenser. Syftet med att inhämta referenser torde ha varit att utreda om anbudsgivare har nödvändig erfa­ renhet från liknande uppdrag. Uppgifter om e-postadress underlättar därvid kontakten med angivna referenser. I det här fallet har emellertid Bolaget uppgivit referensens namn samt telefonnummer till arbetet och till mobilte­ lefon. Bolaget kan därför inte i något väsentligt hänseende anses ha under­ låtit att lämna begärda uppgifter. Skäl att förkasta Bolagets anbud på denna grund föreligger inte. I kravspecifikationen, under avsnitt 4.4 Betalningsvillkor, framgår att le­ verantören efter utförd och godkänd besiktning av vai:je avrop äger rätt att löpande fakturera för utförda och av beställaren godkända arbeten. Betal- LÄNSRÄTTEN I KRONOBERGS LÄN DOM Sida 6 1459-09 ning sker 30 dagar efter ankomststämplad faktura, ställd till beställaren. Faktureringsavgift eller andra icke överenskomna tillägg godkänns inte. Det är klarlagt att Bolaget i försättsbladet till anbudsformuläret bland annat angivit att anbudet förutsätter betalningsvillkor 30 dagar netto. Bolaget har gjort gällande att det rört sig om en ren felskrivning, vilket Regionförbun­ det borde ha insett eftersom Bolaget accepterat de allmänna villkoren i kravspecifikationen. Regionförbundet har däremot tolkat skrivelsen som att Bolagets betalningsvillkor utgör en förutsättning för anbudets giltighet. Mot bakgrund av vad som framkommit i målet finner länsrätten att betal­ ningsvillkoret i fråga får anses innehålla en sådan reservation som medför att Bolagets anbud inte är gällande om inte ställt villkor godtas. I praxis har möjligheten att förtydliga och komplettera anbud tolkats re­ striktivt. Bolaget har i det här fallet lämnat motstridiga uppgifter i sitt an­ bud. Det har emellertid inte förelegat någon skyldighet för Regionförbun­ det att begära in förtydliganden i detta hänseende. Regionförbundet har därför haft fog för sitt beslut att utesluta Bolagets anbud från vidare utvär­ dering i upphandlingen. Bolaget har inte visat att Regionförbundet beträffande Kanonadens anbud tagit ovidkommande hänsyn eller att förfarandet i något annat hänseende strider mot de krav som uppställs i LOU. DOMSLUT Länsrätten avslår ansökan. Länsrätten förordnar att det interimistiska beslutet av den 26 november 2009 ska upphöra att gälla. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1d) SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR= PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skriva till kammarrätten i .Jön.köping. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten. Överklagandet skall ha kommit in till länsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande skall kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill länsrätten kommit eller det annars finns syn­ nerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står läns­ rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövnings­ tillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande skall innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om länsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av länsrättens beslut som kla­ ganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen skall vara undertecknad av klagan­ den eller hans ombud. Adressen till länsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar om­ bud skall denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer. r--0 0"1 Cl www.domstol.se