KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 3 Sida 1 (4) Mål nr 6708-09 Aktbilaga Meddelad i Göteborg DOM 2010 �02- 2 G Dm Kungälvs Transp01itjänst AB, 556109-1462 Bultgatan 8 442 40 Kungälv Ombud: Advokat Helena Rosen-Andersson Advokatfinnan Lindahl KB Box 11911 404 39 Göteborg KLAGANDE Kungälvs kommun Upphandlingsenheten Nämndhuset 442 81 Kungälv MOTPART ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Länsrätten i Göteborgs dom den 21 oktober 2009 i mål nr 2398-09, se bilaga A SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten meddelar prövningstillstånd. Kammarrätten avslår överklagandet. Dok.Id 146348 Postadress Box 1531 401 50 Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax 031-732 74 00 031-732 76 00 E-post: karnmarratten.goteborg@dom.se www.karnmarratten.goteborg.se E_xpeditionstid måndag - fredag 08:00-16:40 KAMMARRÄTTEN I DOM Sida 2 GÖTEBORG Mål nr 6708-09 YRKANDEN M.M. Kungälvs kommun yrkar att kammarrätten undanröjer länsrättens dom och anför bl.a. följande. Det föreligger ingen överträdelse av bestämmel­ serna i LOU. I den mån det föreligger brister i upphandlingen är de inte av den art eller omfattning att kravet på affärsmässighet har åsidosatts. Av Skatteverkets F-skattebevis framgår bl.a. uppgifter om registrering för F-skatt. Av Bolagsverkets registreringsbevis framgår bl.a. uppgifter om registrering i aktiebolagsregistret. Av intyget SKV 4820 framgår bl.a. att Ragn-Sells AB är registrerat i näringslivsregistret (tidigare aktiebolagsre­ gistret) genom organisationsnumret, uppgifter om registrering för F-skatt och att förpliktelser mot det allmänna har fullgjorts m.m. samt att uppgif­ terna intygas av offentlig tjänsteman. Av utdraget från Creditsafe framgår bl.a. uppgifter om registrering för F-skatt, registrering i näringslivsre­ gistret och att förpliktelser mot det allmänna har fullgjorts. Intyget SKV 4820 och utdraget från Creditsafe uppfyller aktualitetskravet på två må­ nader. Ragn-Sells AB har därutöver intygat att anbudsgivaren uppfyller kraven och godtar alla föreskrifter i förfrågningsunderlaget. Utöver detta har ingivna uppgifter bekräftats genom andra handlingar såsom fakturor. Av lag framgår att det är uppgifternas tillförlitlighet och inte bevisning­ ens form som är det viktiga. Att inte låta anbudet från Ragn-Sells AB gå vidare till utvärderingsfasen hade stridit mot proportionalitetsprincipen och likabehandlingsprincipen. Man bör inte, när det gäller formella frå­ gor, kräva att specifika handlingar inkommer exakt enligt ordalydelsen för att ett anbud ska gå vidare till utvärderingsfasen. Aktualitetskravet är inte ett "skall-krav" och omfattar endast intyg och inte utdrag. - Kom­ munen inger och åberopar kopia av intyg från Ragn-Sells AB, ifylld blank.ett från Skatteverket, två registreringsbevis från vardera Skattever­ ket respektive Bolagsverket, utdrag från Creditsafe, samt fakturor. KAMMARRÄTTEN I DOM Sida 3 GÖTEBORG Mål nr 6708-09 Kungälvs Transporttjänst AB (bolaget) anser att överklagandet ska avslås men, för det fall det inte skulle finns skäl att göra om upphandlingen, gör bolaget alternativt gällande att upphandlingen ska rättas genom att en ny anbudsutvärdering genomförs sedan Ragn-Sells AB har uteslutits från upphandlingen eller anbudet förkastats alternativt genom att en ny an­ budsutvärdering genomförs utan ett sådant uteslutande eller förkastande. För det fall kammarrätten inte delar länsrättens bedömning att Ragn-Sells AB ska uteslutas från upphandlingen eller att anbudet ska förkastas ska målet återförvisas till länsrätten för prövning av de övriga grunder som bolaget har åberopat i ansökan om överprövning. Bolaget yrkar vidare att kammarrätten håller muntlig förhandling. Yrkandet om muntlig förhand­ ling gäller inte för det fall kammarrätten fastställer länsrättens dom. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten finner skäl att meddela prövningstillstånd. Anbudet från Ragn-Sells AB avviker från uppställt kvalifikationskrav genom att inte åtföljas av vissa i förfrågningsunderlaget specifikt angivna dokument. Frågan i målet är om denna brist kan repareras genom att in­ formation som ingår i de efterfrågade dokumenten istället finns tillgäng­ lig i andra dokument som ingivits inom ramen för aktuell upphandling. Kammarrätten instämmer härvid och i övrigt i länsrättens bedömning. Överklagandet ska därför avslås. Vid sådan utgång bortfaller bolagets yrkande om muntlig förhandling. Beslutet att meddela prövningstillstånd får enligt 33 § tredje stycket för­ valtningsprocesslagen (1971:291) inte överklagas. KAMMARRÄTTEN I DOM Sida 4 GÖTEBORG Mål nr 6708-09 HUR MAN ÖVERKLAGAR i övrigt, se bilaga B (formulär 1) r,(;μ/-J_/ Carl Gustav Femlund �(Wfl� Susam1e Lindblad r19�U( ... /; /") V/Sophia Anderberg 0 LÄNSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 SÖKANDE DOM 2009-10-21 Meddelad i Göteborg Mål nr 2398-09 E Rotel 17 Sida 1 (7) Kungälvs Transporttjänst AB, 556109-1462 Bultgatan 8 442 40 Kungälv Ombud: Advokaten Helena Rosen Andersson Advokatfirman Lindahl KB Box 11911 404 39 Göteborg MOTPART Kungälvs kommun Upphandlingssektionen 442 81 Kungälv Ombud: Advokaten Niklas S jöblom och jur. kand. Joscelyn Yevno Mannheimer Swartling Advokatbyrå AB Box 2235 403 14 Göteborg SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU DOMSLUT Länsrätten förordnar att upphandlingen skall göras om. Länsrättens interimistiska beslut den 3 april 2009 upphör därmed att gälla. Dok.Id 181883 Postadress Box 53197 400 15 Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax 031-732 70 00 031-711 78 59 E-post: lansrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 Sida 2 LÄNSRÄTTEN DOM 2398-09 I GÖTEBORG Avdelning 1 BAKGRUND Kungälvs kom.mun har bjud.it in leverantörer att lämna anbud i upphand­ ling avseende avfallshantering (dnr 2008/652). Upphandlingen omfattade fyra delentreprenader. Anbud kunde lämnas på delentreprenaderna var för sig eller på alla fyra tillsammans. Av :llirfrågningsunderlaget framgår att anbudstiden var mellan den 12 november 2008 och den 16 januari 2009 samt att anbuden skulle ha inkommit senast den 16 januari 2009 till kom­ munen. Av tilldelningsbeslut den 25 mars 2009 framgår att Kungälvs kommun valt att teckna avtal med Ragn-Sells AB gällande samtliga fyra delentreprenader. Länsrätten beslutade den 3 april 2009 att upphandlingen inte fick avslutas innan något annat hade bestämts. YRKANDEN M.M. Kungälvs Transporttjänst AB (Kungälvs Transporttjänst) begär överpröv­ ning av samtliga fyra delentreprenader och yrkar att länsrätten förordnar att upphandlingen skall rättas genom att en ny anbudsutvärdering genomförs sedan Ragn-S ells AB uteslutits från deltagande i upphandlingen, alterna­ tivt sedan Ragn-S ells AB anbud förkastats, eller alternativt att upphand­ lingen skall göras om, alternativt att upphandlingen rättas genom att en ny anbudsutvärdering genomförs. Vidare yrkas muntlig förhandling. Till stöd for sin talan anför Kungälvs Transporttjänst bl.a. följande. Ragn-Sells AB har inte uppfyllt skallkraven i förfrågningsunderlaget eftersom de lämnat F-skattebevis och registreringsbevis från Bolagsverket som är äldre än två månader. Ragn-Sells AB har först efter kommunens tilldelningsbeslut upp­ fyllt dessa krav. Enligt rättspraxis måste emellertid en komplettering av ett anbud ske innan ett tilldelningsbeslut fattas. Vad kommunen anfört om att LÄNSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 DOM Sida3 2398-09 de saknade handlingarna avser uppgifter som kommunen har känt till på annat sätt saknar relevans. Det framgår inte av förfrågningsunderlaget att tidskravet skulle gälla endast för utländska intyg. Den tolkning som kom­ munen gör nu i efterhand, dvs. att kravet på att intygen skall vara högst två månader gamla skulle gälla endast för utländska leverantörer framstår där­ för som en efterhandskonstruktion. Kommunen har inte rätt att i efterhand ändra de skallkrav som kommunen föreskrivit i förfrågningsunderlaget eller den rättsföljd i form av uteslutning från utvärderingen som kommu­ nen där föreskrivit för brott mot sådana krav. Kommunens åtgärder visar att kommunen inte behandlar leverantörerna lika vilket utgör brott såväl mot förfrågningsunderlaget som mot LOU. Kungälvs Transporttjänst har till följd härav lidit skada. Kungälvs kommun bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak föl- jande. Ragn-Sells AB uppfyller samtliga kvalificeringskrav och har i en­ lighet med förfrågningsunderlaget inkommit med sitt senaste registrerings­ ?evis från_B�gsyy.Jket och ett giltigt F-skattebevis. Kravet på att intygen inte f'ar vara äldre än två månader avser endast utländska anbudsgivare. Syftet med inlämnandet av registreringsbevis och F-skattebevis var att be­ visa att anbudsgivaren hade fullgjort sina åligganden avseende t.ex. social­ försäkringsavgifter, skatt eller inte var föremål för konkurs eller liknande. Därutöver har blanketten från Skatt�yerk�t varit tillräckligt bevis för att Ragn-Sells AB är ett_�egistrerat företag, en registrerad arbetsgivare, ett bolag registrerat för mervärdesskatt och F-skatt samt att restskulder avse­ ende skatter och avgifter hos Kronofogdemyndigheten inte föreligger. Ragn-Sells AB har därför inte i något egentligt hähseende utelämnat någon information som efterfrågats i förfrågningsunderlaget. Det har då inte fun­ nits grund för att utesluta Ragn-Sells AB eller förkasta bolagets anbud i upphandlingen. Att utesluta Ragn-Sells AB trots att kommunen haft till­ gång till offentliga register och dessutom genom annan ingiven myndig,,­ hetsdok:umentation, blanketten från Skatteverket, har fått tillgång till in- LÄNSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 DOM Sida4 2398-09 formation som bekräftat att Ragn-Sells AB hade uppfyllt syftet med skall- krave�j_förfr�gningsund§rlaget vore orimligt o.�� stå i strid med proportio­ nalitetsprincipen. R.agn-Sells AB har efter tilldelningsbeslutet for god ord­ nings skull inkommit med ett nytt registreringsbevis från Bolagsverket och en ny F-skattsedel till kommunen. Komplettering som skett efter det att anbudstiden gått ut men innan tilldelningsbeslutet fattats har godkänts i praxis. Att komplettera efter tilldelningsbeslutet när det endast är för att bekräfta fakta parterna redan känner till kan därför inte heller anses strida mot LOU. Det måste snarare anses orimligt att kräva att en upphandlande myndighet skall kräva in en komplettering avseende ett förhållande som myndigheten vet att anbudsgivaren faktiskt uppfyller. Det saknas därför skäl för länsrätten att förordna om rättelse innebärande att Ragn-Sells AB:s anbud skall diskvalificeras eller förkastas. Om länsrätten ändå skulle finna att Ragn-Sells AB:s anbud inte uppfyller skallkraven avseende ingivande av intyg är ett förordnade om rättelse inte möjligt då anbudens giltighetstid löpt ut. DOMSKÄL Tillämplig lagstiftning Enligt 1 kap. 9 § LOU skall upphandlande myndigheter behandla leveran­ törer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. I 1 6 kap. 2 § LOU föreskrivs att om den upphandlade myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon an­ nan bestämmelse i denna lag och det har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Sida 5 LÄNSRÄTTEN DOM 2398-09 I GÖTEBORG Avdelning 1 Utredningen i målet Av punkten 3.1. i förfrågningsunderlaget framgår att kommunens krav på anbudsgivarna såvitt avser registreringar och skatter är att leverantören skall uppfylla i Sverige eller i hemlandet lagenligt ställda krav som avser registrering, skatte- och avgiftsskyldigheter. Vidare skall leverantören ha giltigt F-skattebevis och vara registrerad som arbetsgivare. Det framgår vidare att leverantören till anbudet som bevis på att kraven uppfylls skall bifoga bl.a. kopia på leverantörens senaste registreringsbevis från Bolags­ verket, blankett SKV 4820 och kopia på giltigt F-skattebevis. Utländska leverantörer skall bifoga dokumentation motsvarande svenskt registre­ ringsbevis från Bolagsverket och Skatteverkets blankett SKV 4820. Vidare föreskrivs att intygen inte får vara äldre än två månader. Av punkt 4.1 och 4.2 i' förfrågningsunderlaget framgår att prövningen av anbud görs i två steg; dels genom kvalificering av anbudsgivare och dels genom utvärdering av anbud. För att bli kvalificerad gäller att anbudet bl.a. skall innehålla begärda och kompletta uppgifter enligt bl.a. punkt 3.1, att anbudsgivaren skall ha uppfyllt sina skyldigheter avseende registreringar, skatter och avgifter i enlighet med punkt 3.1 Endast anbud från anbudsgi- vare som blivit kvalificerade kommer att utvärderas enligt punkt 4.3. Det F-skattebevis som Ragn-Sells AB gett in till kommunen tillsammans med sitt anbud är daterat den 12 januari 2008 och registreringsbeviset från Bolagsverket är daterat den 4 november 2008. Länsrättens bedömning Transparens-, förutesebarhets- och likabehandlingsprincipema är några av de mest grundläggande principerna inom upphandlingsrätten. Av dessa följer att en anbudsgivare skall kunna utgå från att de krav som uppställs i Sida 6 LÄNSRÄTTEN DOM 2398-09 I I GÖTEBORG Avdelning 1 ett förfrågningsunderlag verkligen gäller. Alla anbud och anbudsgivare skall behandlas lika. Ett anbud som inte uppfyller de föreskrivna skall­ kraven får inte antas utan skall förkastas. Det är i målet ostridigt att det registreringsbevis och den F-skattsedel som Ragn-Sells AB gett in till kommunen tillsammans med sitt anbud var äldre än två månader och att bolaget först efter det att kommunen fattat sitt till­ delningsbeslut gett in nya handlingar. Länsrätten anser att krav avseende ingivande av registreringsbevis och F-skattsedel är ett sådant skall-krav som anbudsgivaren bör ha uppfyllt vid anbudstidens utgång. Ett anbud kan under vissa fömtsättningar förtydligas eller kompletteras enligt 9 kap. 8 § LOU men en sådan åtgärd måste enligt länsrättens bedömning ha vidtagits i vart fall före det att tilldelningsbeslutet fattats. Kommunen har gjort gäl­ lande att kravet om att nämnda handlingar inte fick vara äldre än två måna­ der endast gäller för utländska anbudsgivare. Mot bakgrund av hur förfråg­ ningsunderlaget är utformat saknas stöd för att göra en sådan tolkrung och länsrätten har i stället uppfattat tidskravet som generellt och att det gäller för samtliga anbudsgivare. Med beaktande härav anser länsrätten att kom­ munen förfarit felaktigt då kommunen utvärderat och antagit Ragn-Sells AB:s anbud trots att samtliga skall--krav inte var uppfyllda. Eftersom kommunen sålunda brutit mot 1 kap. 9 § LOU och detta medfört att Kung­ älvs Transporttjänst lidit eller kan komma att lida skada finns grund för åtgärd enligt LOU. Av utredningen i målet framgår att anbudens giltighets­ tid för övriga leverantörer numera har gått ut och att någon förlängning av giltighetstiden inte skett. Någon annan åtgärd än att förordna att upphand­ lingen skall göras om kan i denna situation därför inte komma i fråga. Vid denna utgång saknas anledning att pröva Kungälvs Transporttjänst övriga invändningar i målet liksom skäl att hålla muntlig förhandling. Sida 7 LÄNSRÄTTEN DOM 2398-09 I GÖTEBORG Avdelning 1 AN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1 b) Bilaga 13 HUR MAN ÖVERKLAGAR Den som vill överklaga kammarrättens avgörande skall skriva till Regeringsrätten. Skrivelsen ställs alltså till Regeringsrätten men skall skickas eller lämnas till ka.nimarrätten. Överklagandet skall ha kommit in till kammarrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagande för det allmänna räknas dock från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagande infaller på en lördag, söndag ellerhelgdag, midsommar-, jul- eller nyårsafton, räcker det att skrivelsen kom.mer in nästa vardag. FörattettöverklagandeskallkunnatasuppiRegeringsrättenfordrasartprövningstillstånd meddelas. Regeringsrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att talan prövas eller om det föreligger synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att grund för resning föreligger eller att målets utgång i kammarrätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende eller grovt misstag. OmprövningstillståndintemeddelasstårkammarrättensbeslutfastDetärdärförviktigtatt det klart och tydligt framgår av överklagandet till Regeringsrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. DV Gtl 2Dll5-!2 Formvlär I Skrivelsen med överklagandeskall undertecknas av klaganden eller dennes ombud och inges i original såmt innehålla; I. den klagandes namn, personnummer/otganisationsnummer, yrke, postadress och telefonnummer. DessutC>m skall adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås f5r delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till Regeringsrätten 2. det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet 3. d e skäl som klaganden vill åberopa för sin begaran om att fä prövningstillstån d 4. den ändring av YJm1- marrättens beslut som klaganden vill fä till stånd och skälen härför 5. de bevis SOJ'1l klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.