KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 3 BESLUT 2015 -10- 2 1 Meddelat i Göteborg Sida 1 (2) Mål nr 5485-15 KONKURRENSVERKET 2015 -10- 2 7 .. Avd Dnr KSnr Aktbil KLAGANDE Marchhart AB, 556852-1727 Fabriksgatan 11 503 38 Borås MOTPART Region Örebro län, 232100-0164 Dok.Id 333405 Postadress Box 1531 401 50 Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax 031-732 74 00 031-732 7600 E-post: kammarratten.goteborg@dom.se www.kammarratten.goteborg.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 Ombud: upphandlingschefen Johan Svanholm Upphandlingsenheten Box 1613 701 16 Örebro ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Karlstads dom den 17 september 2015 i mål nr 1728-15 SAKEN Offentlig upphandling; fråga om prövningstillstånd KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten meddelar inte prövningstillstånd. Förvaltningsrättens avgörande står därför fast. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE För att kammarrätten ska pröva överklagandet krävs prövningstillstånd. Prövningstillstånd ska meddelas om • förvaltningsrätten har kommit till (ändringsfall), det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG • • • BESLUT Sida2 Mål nr 5485-15 det inte går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till utan att prövningstillstånd meddelas (granskningsfall), det är viktigt för ledningen av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt (prejudikatfall) eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet (extraordinära fall). Detta framgår av 34 a § andra stycket förvaltningsprocesslagen (19712: 91). Kammarrätten har gått igenom allt material som finns i målet och kommit fram till att prövningstillstånd inte ska meddelas. Överklagandet kommer därför inte att prövas av kammarrätten. AHUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (formulär 9). ,� }dr4�i �rt�odin Silja Klint Referent Lt 1728-15 1.-..-.---"' FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM /7� Mål nr cb//Sida 1 (6) I KARLSTAD 2015-09-17 Meddelad i Karlstad SÖKANDE Marchhart AB, 556852-1727 Fabriksgatan 11 503 38 Borås MOTPART Region Örebro län, Upphandlingsavdelningen Box 1613 701 16 Örebro SAKEN Offentlig upphandling AVGÖRANDE Dok.Id 140671 Postadress Box568 651 12 Karlstad Besöksadress Rådhuset, Stora torget Telefon Telefax 054-14 85 00 054-14 85 30 E-post: forvaltningsrattenikarlstad@dom.se www.forvaltningsrattenikarlstad.domstol.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 Förvaltningsrätten avslår Marchhart AB:s ansökan om överprövning. BilagaA Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1728-15 !KARLSTAD BAKGRUND 2015-09-17 Region Örebro län genomför en offentlig upphandling av fyra tilluftsdon för operationsrum på Karlskoga lasarett och det totala värdet för ingående produkter i upphandlingen uppskattas till ca 2 000 000 kronor. Upphand­ lingen genomförs med öppet förfarande och som tilldelningsgrund gäller lägsta pris. Vid anbudstidens utgång hade två anbud inkommit, varav an­ budet från Marchhart enligt upphandlingsrapporten bedömts inte uppfylla ställda krav enligt följande: 1.5.l Anbudets form och innehåll: Anbudets bilagor är på tyska. Anbud på annat språk än svenska måste förkastas. 2.3 Ekonomisk ställning: Anbudsgivarens aktiekapital är förbrukat till mer an hälften och anbudsgivaren uppnår därför inte en Creditsafe-rating på över 40 poäng. 2.5 Tillgång till annat företags kapacitet: Av anbudet: framgår att Calmar Industriteknki AB,genomförmontage,driftsättning,provning,samterfor­ derliga mätningar. Något åtagande från Calmar Industriteknik AB är dock inte inkluderat anbudet och det är därmed inte visat att anbuds_givaren för­ fogar över nödvändiga resurser. Detsamma gäller för Marchhart GmbH. 2.6 Kvalitetsstandarder: Anbudsgivaren har inte angivit något skriftligt kvalitetsledningssystem utan hänvisar till anbudsgivarens moderbolags kvalitetsledningssystem. Detta är inte acceptabelt. YRKANDEN M.M. Marchhart-A:ff(Marchhart) ansöker om överprövning och yrkar att upp­ handlingen inte f'ar avslutas förrän rättelse gjorts på så sätt att Marchhart s anbud ska anses uppfylla ställda krav och utvärderas. Som skäl för yrkan­ det anför Marchhart bland annat följande. I upphandlingsrapporten står det angående punkt 1.5.1 att anbudets bilagor är på tyska. Detta är helt felaktigt. Allt är på svenska, förutom Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1728-15 2015-09-17 en moderbolagsgaranti och en fullmakt för Magnus Wennberg, vilka båda är på engelska. Angående ekonomisk ställning, 2.3, har Marchhart bifogat en mo­ derbolagsgaranti. Vid telefonsamtal den 22 april 2015, direkt efter att tilldelningsbeslutet skickats ut, medgav upphandlaren att moderbo­ lagsgarantin är fullgod. Tydligen hade man missat detta vid genom­ gången av Marchharts anbud. Härigenom uppfyller Marchhart även kravet avseende ekonomisk ställning. Beträffande punkt 2.5, tillgång till annat företags kapacitet, så fram­ går av Marchharts fritextsvar med all tydlighet att det är Marchhart som gentemot beställaren är ansvarigt för angivna åtaganden och för­ fogar över nödvändiga resurser. Vidare framgår av fritextsvaret att Marcbhart uppfyller kravet i 2.6 angående kvalitetsstandarder genom moderbolagets kvalitetsledningssystem. Region Örebro län (Regionen) bestrider bifall till Marcbharts ansökan och anför i huvudsak följande. Beträffande ekonomisk ställning, punkt 2.3, kan Regionen begära att anbudsgivaren istället för egen rating med minst 40 poäng på en skala 1-100 kan styrka sin ekonomiska bas genom att tillhandahålla en moderbolagsgaranti. Kraven på ekonomisk ställning ska i detta fall på motsvarande sätt redovisas och uppfyllas av garanten. Någon Creditsafe-rating har inte kunnat erhållas avseende moderbolaget, då detta är registrerat i Österrike. Någon form av handling till styrkande av moderbolagets ekonomiska ställning har bifogats, men då denna är patyska har Regionen saknat möjlighet att bedöma huruvida un­ derlaget motsvarar Creditsafes ratingbedömning. Detta betyder att Marcbhart inte uppfyller kraven och därmed rätteligen har diskvalifi­ cerats. Vidare uppfyller Marcbhart inte kravet i punkten 1.5.1 om att hela anbudsförfarandet ska vara genomfört på svenska. Moderbolagsga­ rantin samt fullmakt från moderbolaget är på engelska och kreditutlå­ tandet från moderbolaget är på tyska. Detta är i strid med förfråg­ ningsunderlagets krav och Marchi.1.art-har därmed rätteligen diskvali­ ficerats. Vad gäller tillgång till andra företags kapacitet är ett av kraven i för­ frågningsunderlaget, punkten 2.5, att anbudsgivaren genom att till­ handahålla ett åtagande från företaget i fråga ska visa att leverantören kommer att förfoga över nödvändiga resurser när kontaktet ska full­ göras. Marcbhart hänvisar till att Calmar Industriteknik AB kommer att användas för montage, driftsättning, provning samt nödvändiga I KARLSTAD FÖRVALTNINGSRÄTTEN I KARLSTAD · noM 2015-09-17 Sida4 1728-15 mätningar. Något åtagande från Calmar Industriteknik AB är dock inte inkluderat i anbudet och därmed är det inte visat att anbudsgiva­ ren förfogar över nödvändiga resurser. Enligt krav i förfrågningsunderlaget punkt 2.6. ska anbudsgivaren tillämpa ett skriftligt kvalitetledningssystem. Marchhart har inte an­ givit något skriftligt kvalitetsledningssystem utan hänvisar till sitt moderbolags. Detta kvalitetsledningssystem finns dock inte beskrivet i anbudet och det framgår inte att eller på vilket sätt det tillämpas i Marchhart. Kravet på att anbudsgivaren ska tillämpa ett skriftligt kvalitetledningssystem är därmed inte uppfyllt. Marchhart har där­ med rätteligen diskvalificerats. SKÄL FÖR AVGÖRANDET Om en upphandlande myndighet har brutit mot de grundläggande princi­ perna i 1 kap. 9 § lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU, eller någon annan bestämmelse i denna lag, och detta har medfört att en leveran­ tör lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten enligt 16 kap. 6 § LDU besluta att upphandlingen ska-göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Enligt nämnda bestämmelse i 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndig­ heter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Förvaltningsrättens bedömning I målet är i första hand fråga om Marchhart uppfyller ställda krav i förfråg­ ningsunderlagets punkter 1.5.1 Anbudets form och innehåll, 2.3 Ekono­ misk ställning, 2.5 Tillgång till annat företags kapacitet och 2.6 Kvalitets­ standarder. FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM Sida 5 1728-15 !KARLSTAD 2015-09-17 I förfrågningsunderlaget 1.5.1 anges att hela anbudsförfarandet genomförs på svenska (på angivna ställen kan annat språk accepteras) och att anbudet ska lämnas elektroniskt via Tend Sign samt att inkomna anbud i annan form kommer att förkastas. Marchhart har bifogat några bilagor på eng­ elska och tyska. Bilagorna är av väsentlig betydelse för Marchharts anbud eftersom de ska visa moderbolagsgaranti, fullmakt från moderbolaget och kreditutlåtande från moderbolaget. Även om bilagorna ger intryck av att visa det som Marchhart uppger anser förvaltningsrätten att de inte utan vidare kan förstås med tillräcklig säkerhet kan förstås utan att översättas till svenska, jfr Kammarrätten i Jönköpings dom i mål nr 897-14 där en anbudsgivare till sitt anbud bifogat två intyg på·engelska, för vilka kam­ marrätten fann att det saknades anledning att på denna grund förkasta an­ budsgivarens anbud. Denna slutsats baserades på att intygen endast omfat­ tade en sida vardera och var standardiserade och enligt kammarrätten sålunda begripliga även för någon inom den aktuella branschen som sak­ nade kunskaper i det engelska språket. Motsvarande bedömning kan emel­ lertid inte göras i förevarande mål. Då förfrågningsundedaget inte medger annat språk än svenska i detta avseende finner förvaltningsrätten att Marchharts anbud inte uppfyller ställda krav i denna punkt. Handlingarna som ska visa att Marchhart uppfyller ställda krav på ekono­ misk ställning är inte på svenska. Inte heller visar de tydligt att moderbola­ get uppfyller kravet på 40 poäng i Creditsafes rating eller motsvarande. Förvaltningsrätten anser det oklart om detta krav är uppfyllt. Marchhart har i vart fall inte visat att så är fallet. Vad gäller tillgång till annat företags kapacitet saknar Marchharts anbud åtagande från företaget i fråga. Marchhart har inte heller på annat sätt man kommer att förfoga över nödvändiga resurser när kontraktet ska fullföljas. Vad Marchhart anfört i anbudet om samarbetet med Calmar Industriteknik FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM Sida 6 1728-15 !KARLSTAD 2015-09-17 AB föranleder inte någon annan bedömning då det inte uppfyller de krav som ställs i förfrågningsunderlaget 2.5. Sammantaget finner förvaltningsrätten att Regionen haft fog för att för­ kasta anbudet från Marchhart på grund av de brister som ovan angetts. Vid denna bedömning saknas det skäl att närmare pröva frågan om kravet be­ träffande kvalitetsstandarder i 2. 6 är uppfyllt. Marchharts ansökan om överprövning ska avslås. ÖVERKLAGANDE . Hur man överklagar, se bilaga (DV 3109/1B