FÖRVALTNINGSRÄTTEN I FALUN SÖKANDE DOM 2010-07-09 Meddelad i Falun Målm 3501-10 Rotel 3 Sida 1 (4) en rr . nr•1flllllliir1 Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten bifaller ansökan och bestämmer att upphandlingen gäl­ lande maskindiskmedel, torkmedel, rengöringsmedel samt service för Bor­ länge, Falun, Gagnef och Säters kommuner, dm 03/08:050 (2./2010), får avslutas först sedan den rättas på så sätt att en ny utvärdering gjorts med bortseende från Rekal Svenska AB:s anbud. Dala Depån AB, 556490-322.6 Box 20 793 21 Leksand MOTPART Borlänge kommun 781 81 Borlänge n 11 2 , DokJd 10122 Postadress Box45 S-791 21 Falun Besöksadress Kullen4 Telefon Telefax 023-383 00 00 023-383 00 80 E-post forvaltningsrattenifa1un@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08 00-12 00 13 00-16.00 Ombud: Ann-Kathrin Rahm-Nilzon Borlänge kommun 781 81 Borlänge SAKEN :til Sida 2 F Ö R VA L T N I N G S R Ä T T E N D O M 3 5 0 1 - 1 0 IFALUN 2010-07-09 BAKGRUND Borlänge kommun har genomfö1i en upphandling avseende upphandling av maskindiskmedel, torkmedel, rengöringsmedel samt service för Borlänge, Falun, Gagnef och Säters kommuner, dnr. 2/2010. Av förfrågningsunderla­ get framgår att Borlänge kommun ansvarar för upphandlingen och är av­ talspart. I tilldelningsbeslut den 27 april 2010 tilldelades Rekal Svenska AB (Rekal) avtalet. YRKANDE M. M. Dala Depån AB (bolaget) ansöker hos förvaltningsrätten om överprövning av näim1da upphandling. Bolaget yrkar att förvaltningsrätten beslutar att Borlänge kommun ska göra om upphandlingen. Till stöd för sin talan anför bolaget bl. a. följande. I Rekals anbud saknas Bilaga 3 B-Miljö för produk­ terna med artikelnummer 10280, Power Extra 5 liter, och 10262, Power Extra 10 liter. Enligt förfrågningsunderlaget är det ett ska-krav att samtliga krav i del B ska vara uppfyllda för att anbudet ska accepteras. Enligt pro­ duktblad för Rekals produkt Power Ex med artikelnummer 10280 framgår att dess sammansättning inte uppfyller kraven enligt p. B.3. i Borlänge kommuns ställda miljökrav. Borlänge kommun bestrider bolagets yrkande och har i yttrande anfört bl.a. följande. Bilaga 3B-Miljö avseende Power Ex fanns med i Rekals anbud, vilket framgår av anbudet och öppningsprotokollet. Enligt bilaga 3A-Miljö ska offererade produkter inte vara reproduktionstoxiska med bland andra riskfas R40. Säkerhetsdatabladet har för Power Ex riskfraserna R35, R22 och R41. Dessa riskfraser är inte uppräknade i bilaga 3A-Miljö. Riskfras R40 finns inte angiven på säkerhetsdatabladet för denna produkt Det vinnande anbudet har uppfyllt uppställda kvalificeringskrav och utvär­ dering har skett enligt LOU. Sida 3 FÖR.VALTNINGSRÄTTEN DOM 3501-10 I FALUN 2010-07-09 Förvaltningsrätten har den 5 maj 2010 beslutat att upphandlingen inte får avslutas innan något annat har beslutats. TILLÄMPLIGA BESTÄMMELSER Av 16 kap. 2. § första stycket LOU framgår att om den upphandlande myn­ digheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap.. 9 § eller nå­ gon annan bestämmelse i dem1a lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Av 1 kap. 9 § LOU framgår att upphandlande enheter ska behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och icke-dishiminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Upphandlingen har genomfö1is som ett öppet förfarande. Bolaget har an­ fört att Borlänge kommun dels accepterat ett anbud som inte uppryller alla kvalificeringslaav, dels accepterat en produkt som inte uppfyller miljökra­ ven i punkt B.3. Frågan i målet är hurnvida Borlänge kommun har brutit mot de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU. Av utredningen i målet framgår att bilaga 3B avseende Power Extra 5 re­ spektive 10 liter fim1s med i Rekals anbud. I Borlänge kommuns öppnings­ protokoll anges att Rekals anbud består av 89 sidor samt en prislista och en broschyr. I de 89 sidorna ingår de aktuella bilagorna. Enligt förvaltnings­ rätten får därför Rekal anses ha uppfyllt ställda kvalificeringskrav i den delen. Av punkten B.3. i förfrågningsunderlaget framgår att ingående ämnen inte ska vara klassificerade som giftiga, mycket giftiga, cancerframkallande, Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3501-10 2010-07-09 mutagena eller reproduktionstoxiska med riskfrasema R23, R2.4, R25, R26, R27, R28, R39, R40, R45, R46, R48, R49, R60, R61, R62., R63 samt R68, enligt K.emikalieinspektionens föreskrifter (KIFS 2005:7 med ändringar) om klassificering och märkning av kemiska produkter eller EG:s ämnesdi­ rektiv (67/548/EEG med ändringar). Av Rekals säkerhetsdatablad avseende deras produkt Power Ex framgår att ämnet natriumnitrilotriacetat (NTA) ingår med en halt av 15-30 %. Det framgår vidare att NTA har farokod Xn (hälsoskadlig) och riskfrasema R22 och R36. NTA har EG-nr 2257686. Av EG:s ämnesdirektiv (67/548/EEG med ändringar) sidan 45 framgår att NTA med halter mellan 5 - 20 % ska märkas med riskfras R40. Halter mellan 20-25 % ska märkas med riskfrasema R. 36 och R40 och halter på 25 % och mer ska märkas med riskfrasema R22, R..36, och R40. Därmed kan konstateras att det ingående ämnet NTA enligt EG:s änmesdi­ rektiv (67/548/EEG med ändringar) även ska märkas med riskfras R40 varpå Rekals offererade produkt Power Ex, enligt förvaltningsrättens me­ ning, inte uppfyller ska-kravet i förfrågningsunderlaget punkt B.3. Bor­ länge kommun har dänned, genom att inte förkasta Rekals anbud, agerat i strid med de grundläggande principerna i LOU. Till följd av Borlänge kommuns agerande får bolaget i vart fall anses riskerat att lida skada. Ef­ tersom Borlänge kommun inte, enligt förvaltningsrättens mening, kan an­ ses ha påverkat upphandlingen i dess konkun-ensuppsökande skede behö­ ver upphandlingen inte göras om. Upphandlingen får dock inte avslutas föuän rättelse har skett på så sätt att utvärderingen görs om med b01tseen­ cle från Rekals anbud. I FALUN SVERIGES 00J\1STOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens be­ slut ska skriva till K.ammarrätten i Sundsvall. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätteninomtreveckor fråndendagdå klaganden fick del av beslutet. Tiden för över­ klagandet för offentligpart räknas emellertid &ån den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. K.ammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill förvalningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast Det är därför vik­ tigt att det klart och tydligt framgår av överkla­ gandet till katnmarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Q0 QJu::, "U0'--< Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås for delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrät­ ten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer. Bilaga E ,vvvVl.. domstol-se