KAMMARRÄTTEN DOM I JÖNKÖPING Mål nr1493-16 I Avdelning l:3 2016 -11 -17 Meddelad i Jönköping KLAGANDE l, Högskolan i Kristianstad,202 l00-3195 2. Linneuniversitetet,202100-6271 3, Malmö Högskola,202100-4920 Ombud för 1-3: Advokaterna Per-Ola Bergqvist och Christoffer Löfquist Foyen Advokatfirma AB Södergatan28 211 34 Malmö MOTPART KONKURRENSVERKET 17 Aktbil AB Bäckaskog Media, 556169-1485 Sjölyckevägen2 290 34 Fjälkinge Ombud: Advokat Pete1· Olofsson Advokatbyrå AB Peter Olofsson Österlånggatan 15 291 33 Kristianstad ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE "n'I' 1,, L·!J·!.j -f �--1- Avd Dnr KSnr Förvaltningsrätten i Växjös dom den28 april2016 i mål nr4153-15, se bilaga A SAKEN Öve1prövning enligt lagen (20071: 091) om offentlig upphandling (LOU) KAMMARRÄTIENS AVGÖRANDE Kammarrätten ändrat· förvaltningsrättens dom och avslår AB Bäckaskog Medias ansökan om överprövning. Dok.Id 197471 Postadress Box2203 550 02 fönköping Besöl(S1ld1·ess Slottsgatan 5 Telefon Telefax 036-15 68 00 (vx) 036-16 19 68 E-post: kammarrattenijonkoping@dom.se www.kammarrattenijonkoping.domstol.se Expeditionstid mändag - fredag 08:00-16:00 KAMMARRÄTTEN DOM 2 Mål nr 1493-16 I JÖNKÖPING Avdelning 1:3 YRKANDEN Högskolan i Kristianstad, Linneuniversitetet och Malmö Högskola (Linne­ universitetet) yrkar att kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och avslår AB Bäckaskog Medias (Bäckaskog) ansökan om överprövning. Bäckaskog motsätter sig bifall till överklagandet. VAD PARTERNA ANFÖR Linneuniversitetet Linneuniversitetet anför detsamma som i förvaltningsrätten med följande tillägg. Vid en språklig bedömning av kmvställningen framgår att det endast ät· utrustningen "dator med widescreen monitor" som ska vara fast monte­ rad. Det finns därmed inte krav i förfrågningsunderlaget att konferensspin­ deln ska vara fäst monterad. Det framgår endast att det ska finnas en konfe­ rensspindel i rnmmet. Kravet innebär att det ät· den funktion som en konfe­ rensspindel har, som ska uppfyllas. Tabu)a AB (Tabula) har offererat en lösning likvärdig med detta och därmed uppfyllt det överordnade funktions­ kt·avet i upphandlingen. Vad gälle1· funktionen för en konferensspindel, dvs. en konferenstelefon, ät· det av stor nytta att denna inte är fast monterad. En konferensspindel är att jämställa med en flyttbar telefon som ska kunna användas av flera personer som samtidigt befinner sig i ett och samma rum. Vidare ska konferensspin­ deln kunna flyttas i mmmet för att kunna anpassas till vat· personerna i rummet befinne1· sig. Möjligheten att vid behov kunna flytta konferensspin­ de1L1 till ett angränsande mötesrnm medför att konferensspindeln inte ska vara fast monternd. I aktuell bransch är det inte otydligt vad begreppet kon­ ferensspindel innebär utifrån de funktioner som en beställare eftersöker. KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING Avdelning 1 :3 DOM 3 Mål nr 1493-16 Bcickaskog Texten i rorfrågningsunderlaget är inte entydig avseende hmuvida en konfe­ rensspindel ska vara fast monterad. Linneuniversitetets sva1· på en anbuds­ givares fråga om vad som avses med konferensspindel lämnat· inte heller någon upplysning. Den språkliga innebörden av orden konferensspindel och konferenstelefon måste av leverantörer förstås vara en konferenstelefon som kan ställas på ett bord. Den utrustning som Tabula offererat är inte någon konferenstelefon såsom efterfrågats som produkt. Produkten ät· inte en apparat som kan vara en fri­ stående enhet med möjlighet att ringa upp eller besvara ett samtal för tele­ fonmöte. Tabula har valt att använda videokonferenssystemets begränsade möjlighet att användas som konferenstelefon som funktion. Ett videokonfe­ renssystem (system föt· e-möten), av den att som efterfi'ågas och för den typ av lokal som är aktuell, är fast monterat, då det till systemet ska anslutas kameror, monitorer, projektorer, datorer och annan teknik. Det kan inte utan installationsinsats flyttas runt mellan lokaler. Även om upphandlingen avser en totalentreprenad ska anbudsgivarna följa den ram som ställts upp i för­ frågningsunderlag med kompletteringar. SKÅLENFÖRKAMMARRÄTTENSAVGÖRANDE Frågan i målet är om vinnande anbud uppfyllet· kravet i punkt 4.2.2 nivå 2 i forfrågningsundel'laget avseende konferensspindel. I punkt 4.2.2 nivå 2 i förfi:ågningsunderlaget anges följande. "Utrust­ ning i rummet ska vara fast monterad dator med widescreen monitor, kateder, konferensspindel, högtalare och projektor". KAMMARRÅTTEN I JÖNKÖPING Avdelning 1:3 DOM 4 Mål nr 1493-16 Högsta förvaltningsdomstolen har i RÅ 2002 ref. 50 uttalat att även för­ frågningsunderlag som inte är optimalt utformade får godtas under förut­ sättning att de inte bryter mot de principer som bär upp det upphandlings­ rättsliga regelverket. Ett förfi:ågningsunderlag ska vara så klart och tyd­ ligt utformat att en leverantör på grundval av detta kan avgöra vad den upphandlande myndigheten eller enheten tillmäter betydelse vid upp­ handlingen. Transparensprincipen innebär att man i vaije enskilt fall måste bedöma om en upphandling har genomfö1ts tillräckligt öppet och fömtsebart för rimligt informerade och normalt omsorgsfulla leverantörer Qfr EU-domstolens mål C-19/00). Pmterna har redovisat olika uppfattningar om hur kravet i punkt 4.2.2 nivå 2 ska tolkas. Tolkningarna gäller om det är produkten konferensspindel såsom fysiskt föremål eller dess funktion som efterfrågas och om en konferens­ spindel ska vara fast monterad. I det aktuella kravet anges inte uth-yckligen om det är produkten konferens­ telefon eller dess funktion som ska offereras. I förfrågningsundedaget fram­ går dock av flera and1·a punkter att upphandlingen avser fullständig projek­ tering, installation och dri:ftfiiL'dig anläggning/system med funktionsansvar. Kammarrätten anser att förfrågningsundel'laget inte är optimalt utformat, men att det i tillräcklig grad framgår att Linneuniversitetet avser att upp­ handla en produkt med den funktion som en konferensspindel hat·. En sådan tolkning av kt-avet kan i vai·t fall inte anses stl'ida mot pl'incipen om trnnspa­ rens eller någon annan av de grundläggande principerna i LOU. Linneuniversitetet har uppgett att Tabula har offererat en lösning som har funktionen av konferensspindel. Kammarrätten finner inte skäl att ifråga� sätta detta. KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING Avdelning 1:3 DOM 5 Mål nr 1493-16 Val'ken av kravets ordalydelse eller av Linneuniversitetets förtydligande genom frågat· och svar, framgår med tydlighet att efterfrågad konferens­ spindel ska vara fäst monterad. Linneuniversitetet har anföl't att det inte ät· ett obligatoriskt krav att konferensspindeln ska vara fäst monterad, utan att det i stället ät· av stor nytta att konferensspindeln inte är fäst monterad. En­ ligt kammarrättens mening ät· det aktuella kravet inte heJier i detta avseende utformat på bästa sätt, men kravets formulering fä1· ändå anses vara godtag­ bar, Kammarrätten anser således att Bäckaskog inte har visat att det är ett obligatoriskt krav att konferensspindeln ska vara fäst monterad. Sammantaget anser kammarrätten att Bäckaskog inte har förmått visa att Tabulas anbud inte uppfyller kraven i förfrågningsunderlaget. Det är där­ med inte visat att Linneuniversitet brutit mot någon av de grundläggande principerna i LOU. Överklagandet ska därför bifallas. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formufät• 9). o.v Il� I Kammarrättsrådet Ola Holmen (ordförande), kammal'rättsrådet Anders Davidson (referent) och tf. kammarrättsassessom Olle Malin har deltagit i avgörandet. Föredragande: Lena Lundblad HUR MAN ÖVERKLAGAR Den som vill överklaga kamnuu·1·ättens avgörande ska skl'iva till Högsta förvaltnings­ domstolen. Skl'ivelsen ställs alltså till Högsta förvaltningsclomstolen men ska skickas eller liiJmu,s till krvaltningsdomstolen lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att Bverklagandet prövas eller om det finns synnerliga skäl till sådan prBvning, såsom att det finns grund för resning eller att målets utgång i kammar­ rätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende el ler grovt misstag. Om prövningstillstånd inte meddeJas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av civerklagandet till HBgsta ilirvaltningsdomstoJen varför man anser att pr6vningstillstånd bör meddelas. I mål om 6verprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, Jagen (2007:1092) om upphandling inom om1·ådena vatten, energi, trnnspo1ter och posttjänster eller lagen (2011:1029) om upphandling på ilirsvars- och säkerhetsområdet tär avtal slutas innan tiden för 6verklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Vanligtvis får, då kammarrätten inte har fattat något interimistiskt beslut om att upphandlingen inte får avslutas, avtal slutas omedelbart. I de fall där lmmmaiTättcn liar fattat ett interimistiskt beslut om att