LÄNSRÄTTEN I ÖSTERGÖTLANDS LÄN Charlotta Necking SÖKANDE DOM 2009,.05-15 Meddelad i Linköping Mål nr 1471-09 E Rotel 4 Sida 1 (5) Dok.Id 78303 Postadress Box 406 581 04 Linköping Besöksadress Brigadgatan 3 Telefon Telefax 013-25 10 00 013-25 11 40 E-post: lansratteniostergotland@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:.00 - 12:00 13:00 - 15:.00 Långholmens Folkhögskola, 802013-1614 Fasta Paviljonen 117 33 Stockholm MOTPART Migrationsverket 601 70 Norrköping SAKEN Fråga om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphand­ ling, LOU; Upphandling av undervisning för asylsökande vid Migrations­ verkets mottagningsenheter Genom tilldelningsbeslut gällande upphandling av undervisnings�jänster, (dnr 22-2009-5259) för vuxna asylsökande vid Migrationsverket har verket antagit anbud från QEM Consulting AB beträffande undervisnings�jänster i område Stockholm. Avtal ska tecknas tidigast den 18 maj 2009. Migra­ tionsverket fattade tilldelningsbeslut den 6 maj 2009. Vid anbudstidens utgång hade det för Migrationsverkets samtliga mottag­ ningsenheter inkommit totalt 26 anbud. Långholmens folkhögskola, som anges med anbudsnummer 23 i bilaga 1 till tilldelningsbeslutet, har inte gått vidare från "kvalificeringssteg 1" med följande motivering. "Lång­ holmens folkhögskola: ej registrerad för moms trots att upphandling avser momspliktig verksamhet. Behörig firmatecknare framgår ej." L ångholmens Folkhögskola (nedan Folkhögskolan) ansöker om över­ prövning av tilldelningsbeslutet och yrkar att upphandlingen ska rättas på så sätt att folkhögskolans anbud ska beaktas. De yrkar vidare att länsrätten ska förordna att upphandlingen tills vidare inte ska få avslutas. De anför bl.a. följande. Deras anbud har inte utvärderats med hänvisning till att LÄNSRÄTTENI ÖSTER GÖTLANDS LÄN DOM 2009-05-15 Sida 2 1471-09 E Folkhögskolan, vid tidpunkten för anbudsförfarandet, inte varit momsregi­ strerade. Detta strider mot intentionerna i LOU om alla företags möjlighet att medverka vid offentlig upphandling. Det strider även mot diskrimine­ ringsprincipen. De tillämpliga rättsliga grunderna är förutom de nyss nämnda, även principerna om ömsesidigt erkännande och prop01iionalitet som återfinns i 1 kap 9 § LOU. Folkhögskolan anser att de riskerar att lida skada enligt 16 kap 1 och 2 §§ om den upphandlande enheten tecknar avtal i enighet med tilldelningsbeslutet. Migrationsverket yrkar att länsrätten avslår Folkhögskolans ansökan om överprövning och anför som grunder följande. Migrationsverket har ge­ nomfö1i en upphandling av undervisningstjänster för asylsökande vid ver­ kets mottagningsenheter. Upphandlingen genomfördes som en förenklad upphandling enligt LOU. Folkhögskolas anbud diskvalificerades på grund av att de inte var registrerade för mervärdesskatt. Migrationsverket hade ställt momsregistrering som krav i förfrågningsunderlaget. Det framgick indirekt genom att de upphandlade undervisningstjänstema är mervärdes­ skattepliktiga. Därtill framgick att anbudspriset skulle anges exklusive mervärdesskatt under punkten 3.5 i anbudsin�judan. -Av 15 kap. 2 § LOU framgår att 11 kap. 6 § samma lag är tiilämplig vid förenklad upphandling. Migrationsverket har således haft rätt att uppställa krav på att anbudsgivar­ na ska vara momsregistrerade. Vidare framgår av 15 kap. 13 § att l O kap. 2 § samma lag är tillämplig vid förenklad upphandling. Migrationsverket menar att det på ett tydligt sätt framgått att det krävts momsregistrering för att leverantören ska anses kvalificerad att delta i upphandlingen. Med hän­ visning till vad som ovan anfö1is anser sig Migrationsverket inte brntit mot principerna i 1 kap. 9 § LOU. Däiiill kommer att Folkhögskolan med beak­ tande av dess anbudspris inte skulle ha tilldelats kontraktet även om det varit med vid utvärderingen, varför de inte kan anses ha lidit eller kan komma att lida sådan skada varom stadgas i 16 kap. 2 § LOU. Migrations­ verket yrkar därför att länsrätten avslår Folkhögskolas ansökan om över­ prövning. LÄNSR ÄTTEN I ÖSTERGÖTLANDS LÄN DOM 2009-05-15 Sida 3 1471-09 E SKÄLEN FÖR LÄNSRÄTTENS AVGÖRANDE Av 1 kap 9 § LOU framgår att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. I 16 kap. 2 § LOU stadgas följande. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfö1i att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Rätten får omedel­ bmi besluta att upphandlingen inte får avslutas innan något annat har be­ slutats. Rätten får dock låta bli att fatta ett sådant interimistiskt beslut, om den skada eller olägenhet som åtgärden skulle medföra kan bedömas vara större än skadan för leverantören. Av anbudsinbjudans avsitt om kommersiella villkor under punkten 5.3 framgår att "anbudspriset ska anges som ett totalpris i svenska kr exkl. moms". - Av bilaga 3 i anbudsinbjudan under punkten 4.1.2 framgår att anbudsgivare ska inge sanningsförsäkran med acceptans av kommersiella villkor enligt förfrågningsunderlaget inklusive bilagor. Enligt punkten 4.1.3 framgår vidare att anbudsgivaren ska uppfylla "lagenligt uppfyllda krav avseende sina registrerings-, skatte- och avgiftsskyldigheter". I 3 kap 8 § mervärdesskattelagen (1994:200), ML, anges vissa undantag från skatteplikten. Skattefrihet för utbildning omfattar i huvudsak det offentliga skolväsendet. Am1an utbildning beskattas med 25 % mer­ värdesskatt. LÄNSRÄTTEN I DOM ÖSTERGÖTLANDS LÄN 2009-05-15 Av Skatteverkets registersvar den 24 mars 2009 avseende Folkhögskolan, som bifogats till anbudet framgår att de inte var registrerade för mervär­ desskatt vid tidpunkten då begäran om uppgifter gjorts. Länsrätten görföljande bedömning Av förfrågningsunderlaget framgår att det uppställts som krav på anbuds­ givaren att dem1e ska redogöra för att han eller hon lagenligt uppfyller krav avseende sina registreiings•-, skatte- och avgiftsskyldigheter. Det nu aktuel­ la skall-kravet får anses vara tillräckligt tydligt definierat i anbudsförfrå­ gan. Det framgår i målet att Folkhögskolan inte var registrerade för mervärdes­ skatt vid tidpunkten för anbudsgivningen. Av 3 kap. 8 § ML framgår mot­ satsvis att den typ av undervisningstjänster som upphandlas är skatteplikti­ ga, varför Migrationsverkets skall-krav i dem1a del måste anses rimligt. Mot denna bakgrund kan de i förfrågningsunderlaget uppställda skall­ kraven avseende momsregistreiing inte anses uppfyllda. Redan på denna grund har det således funnits skäl för Migrationsverket att diskvalificera Folkhögskolas anbud. Eftersom Folkhögskolan inte uppfyller de i upphandlingen uppställda skall-kraven och inte heller i övrigt förmått visa att Migrationsverket har brntit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon an­ nan bestämmelse i nämnda lag, bör Folkhögskolas begäran om överpröv­ ning avslås. Med hänsyn till att länsrätten prövat målet i sak saknas skäl att fatta något interimistiskt beslut. Sida 4 1471-09 E LÄNSRÄTTEN I ÖSTER GÖTLANDS LÄN DOM Sida 5 1471-09 E 2009-05-15 LÄNSRÄTTENSAVGÖRANDE Länsrätten avslår ansökan om överprövning. HUR MANÖVERKLAGAR; se bilaga (DV 3 109/1 D). SVERIGES DOMSTOLAR Bilaga HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skriva till K.a:m.man:ättrn i Jön.köping. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten. Överklagandet skall ha kornm.it in till länsrätten inom tre veckor från den dag ru. klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lönlag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överldagande skall h.L1U.Ua tas upp i karnm:;,..rrätten fordras al.i: prövniugstillstånd meddelas. Kail)ffiarrät.i:en lämnar prövrringstill­ stånd om det är av vikt för ledniug av rättstil­ lämpniugen al.i: överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill länsrätten koi-nmit eller det annars finns syn­ nerliga skäl al.i: pröva överklagandet Om prövningstillstånd inte meddelas står läns­ rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det ldart och tydligt framgår av överkhgandet till kammarrätten varföt man anser att prövnings­ tillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande skall innehålla l.. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnumtJ:1er. Dessutom skall adress och telefonn�er till arbets­ platsen och eventuell annan plats där lda­ gandeu kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarräti.en, det beslut som överklagas med uppgift om länsrät.i:ens namn, m:hlnummer samt dagen 3. de skäl som klagandrn anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av länsrät.i:ens beslut som kla­ ganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vJl åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen skall vara undertecl<..nad av klagan­ den eller hans ombud.. Adressen till länsrät.i:en framgår av beslutet Om klaganden anlitar om­ bud skall denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt n:unn, adress och telefon­ nu1nmer. r-­D DN v,r0,,y.; . domstol. se 2.. för beslutet,