FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I STOCKHOLM 2020-04-08
Mål nr 29254-19
Sida1 (9)
 Avdelning 31
SÖKANDE
Meddelad i Stockholm
El-Wicke i Skärholmen AB, 556204-8701
Ombud: Advokaten Viktoria Edelman och biträdande juristen Viktor Hård af Segerstad
AG Advokat KB
Box 3124
103 62 Stockholm
MOTPARTER
1. AB Stadsholmen, 556035-1511 c/o AB Svenska Bostäder
Box 95
162 12 Vällingby
2. Svenska Bostäder AB, 556043-6429 Box 95
162 12 Vällingby
SAKEN
Offentlig upphandling
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
l,.c:rn·iet
i: r
i
 Dok.Id 1213506
Postadress
115 76 Stockholm
Besöksadress
Tegeluddsvägen 1
Telefon Telefax
08-561 680 00
E-post: avd3 l .fst@dom.se ,vww.domstol.se/forvaltningsratt
Expeditionstid
måndag-fredag 08:00-16:00
Förvaltningsrätten bifaller ansökan i den del som avser anbudsområde Sö­ derort och förordnar att denna del av upphandlingen ska göras om.
Förvaltningsrätten skriver av målet i den del som rör anbudsområcle Stads­ holmen.
20 -04- 0 8
   m�}Nl<URRENSVERl<ET1

Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 29 254-19
I STOCKHOLM
BAKGRUND, YRKANDEN M.M.
Svenska Bostäder AB och AB Stadsholmen ( härefter gemensamt benämnda " Svenska Bostäder") genomför en upphandling av ramavtal för avrop av elarbeten avseende service och projekt, dnr 2019 /29. Upphandlingen, som är indelad i fem olika anbudsområden, genomförs som ett öppet förfarande en­ ligt lagen (2016: 1145) om offentlig upphandling (LOU). Av tilldelningsbe­ slut som meddelades den 13 respektive den 18 december 2019 framgår att Svenska Bostäder vad gäller avtalsområdena Stadsholmen och Söderort har haft för avsikt att ingå ramavtal med andra anbudsgivare än El-Wicke i Skärho!men AB (El-Wicke).
Sedan El-Wicke ansökt om överprövning av upphandlingens anbudsområ­ den Stadsholmen och Söderort och )Tkat att upphandlingen i dessa delar ska göras om har Svenska Bostäder den 10 januari 2020 fattat ett nytt tilldel­ ningsbeslut rörande anbudsområde Stadsholmen. Avseende anbudsområde Söderort har Svenska Bostäder aYstått från att yttra sig.
El-Wicke anför till stöd för sin talan i huvudsak följande. Anbudsområde Stadsholmen
Svenska Bostäder har, efter att bolaget har ansökt om överprövning, medde­ lat ett nytt tilldelningsbeslut avseende anbudsområde Stadsholmen. Mot bakgrund av att det tilldelningsbeslut som bolaget har angripit genom sin ansökan har ersatts av ett nytt har bolaget inget att erinra mot att målet av­ skrivs avseende anbuclsområde Stadsholmen.
Anbudsområde Söderort
Svenska Bostäder har tillämpat golvpriser i strid med LOU

Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 29254-19
Svenska Bostäder har genomfört upphandlingen i strid med de grundläg­ gande upphandlingsrättsliga principerna i 4 kap. 1 §LOU genom att till­ lämpa ett lägsta tillåtna utvärderingspris ( "golvpris"). Ersättningsformen en­ ligt ramavtalet är baserad på de timpriser och a-priser som anbudsgivarna har angett i upphandlingsdokumentet Prisbilaga. I prisbilagan har anbudsgi­ varna fått fylla i timpriser för yrkesarbetare samt a-priser för olika enheter av arbete. Av de administrativa föreskrifterna framgår under avsnitt AFB.53 att utvärderingen har gjorts utifrån vilket anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga med avseende på pris och att en separat utvärdering har skett
för varje anbudsområde. De tre anbud som har lägst pris tilldelas ramavtal och rangordnas inom varje anbudsområde. Vidare anges i AFB.53 att Svenska Bostäder vid utvärderingen " kommer att höja timpriser för yrkesar­ betare i de fall anbudsgivarens pris är lägre än angivna nivåer i handling, Prisbilaga" . Av upphandlingens prisbilaga framgår att Svenska Bostäder till­ lämpar golvpriser för Servicemontör (420 kr/timme), Installationselektriker (400 kr/timme) samt Arbetsledare/Projektledare ( 600 kr/timme).
Eftersom anbudsgivarna i upphandlingen inte har tillåtits att konkurrera med sina priser för vissa personalkategorier har anbudsgivarna fråntagits möjlig­ heten att utvärderas utifrån det lägre pris de har önskat ange. Genom att till­ lämpa golvpriser, trots att priset utgör tilldelningsgrund, har Svenska Bostä­ der hindrat El-Wicke från att lämna sitt mest konkurrenskraftiga anbud och genomfört upphandlingen i strid mot likabehandlingsprincipen iLOU Ufr HFD 2018 ref 50). El-Wicke hade lämnat lägre timpriser än de tillåtna om detta hade varit möjligt i upphandlingen. El-Wickes möjligheter att tilldelas kontraktet hade förbättrats om El-Wicke hade varit fria i sin prissättning.
Avropsmodellen strider mot LOU
Svenska Bostäder har vidare genomfört upphandlingen i strid mot 7 kap. 7 § LOU genom att använda ett ramavtal där tilldelning av kontrakt delvis ska
I STOCKHOLM

Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 29254-19
ske efter förnyad konkurrensutsättning utan att det angett objektiva villkor för när tilldelning kommer att ske med förnyad konkurrensutsättning. I upp­ handlingen tillämpar Svenska Bostäder en avropsmodell som innebär att till­ delning av kontrakt kommer att ske dels efter rangordning, dels efter en för­ nyad konkurrensutsättning. Av upphandlingsdokumenten framgår att avrop från ramavtalet till ett värde om upp till 100 000 kr sker efter leverantörens rangordning enligt ramavtalet. Vid avrop värda mer än 100 000 kr förbehål­ ler sig Svenska Bostäder rätten att avgöra när avropet ska föregås av förnyad konkurrensutsättning. Detta är inte ett sådant objektivt villkor som förutsätts enligt 7 kap. 7 § LOU. Syftet med att det enligt LOU krävs ett objektivt vill­ kor är att leverantörerna på förhand ska veta hur avropen kommer att ske samt att ovidkommande hänsyn inte ska kunna tas vid valet mellan rangord­ ning och förnyad konkurrensutsättning.
Anbudsgivares utformning av sina anbud och anbudsgivarnas prissättning är en direkt följd av hur avropsmodellen är utformad. Särskilt en anbudsgivare som har erfarenheter av den upphandlande myndigheten, såsom El-Wicke har i detta fall, gör i anbudsskedet en bedömning av hur avropsmodellen kommer att omsättas i praktiken under ramavtalets löptid. Detta har omöj­ liggjorts i detta fall, eftersom det inte framgår något objektivt villkor för när förnyade konkurrensutsättningar kommer att göras i de fall avropet översti­ ger I00 000 kr. EI-Wicke har även på den grund fråntagits möjligheten att lämna sitt mest konkurrenskraftiga anbud.
Anbudens giltighetstid har löpt ut
Svenska Bostäder har vidare genomfört upphandlingen i strid med LOU ge­ nom att tilldela kontrakt efter att anbudens giltighetstid har löpt ut. När till­ delningsbeslut meddelades den 18 december 2019 hade samtliga anbuds gil­ tighetstid löpt ut. Svenska Bostäder har inte förlängt anbudens giltighetstid och det har därför inte kvarstått något giltigt anbud då tilldelningsbeslut
I STOCKHOLM

Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 29254 - 19
I STOCKHOLM
meddelades. Svenska Bostäder borde under sådana omständigheter ha av­ brutit upphandlingen och annonserat en ny. El-Wicke har lidit eller riskerat att lida skada till föijd av att Svenska Bostäder har antagit anbud efter anbu­ dens giltighetstid har löpt ut.
SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET
Tillämpliga bestämmelser
Enligt 4 kap. 1 §LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphand­ lingar på ett öppet sätt. Upphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet.
I 7 kap. 7 §LOU anges följande. En upphandlande myndighet får tilldela kontrakt som grundar sig på ett ramavtal som avses i 5 § första stycket del­ vis efter en förnyad konkurrensutsättning på det sätt som anges i 9 §, om det har angetts i något av upphandlingsdokumenten för ramavtalet att den upp­ handlande myndigheten ska ha elen möjligheten.
I upphandlingsdokumentet ska i sådana fall också anges
1. de av ramavtalets villkor för tillhandahållande som kan bli föremål för
en förnyad konkurrensutsättning, och
2. de objektiva villkor som myndigheten ska använda när den avgör om
tilldelning ska ske utan eller efter en förnyad konkurrensutsättning.
Av 20 kap. 6 §LOU framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot någon av de grundläggande principerna i 4 kap. 1 §LOU eller nå­ gon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts.

Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 29254-1 9
Förvaltningsrättens bedömning
El-Wickes ansökan om överprövning avsåg ursprungligen två av upphand­ lingens anbudsområden ( Stadsholmen och Söderort).Eftersom bolaget har justerat sin talan vad gäller ett av områdena ( Stadsholmen) och de olika an­ budsområdena är fristående i förhållande till varandra prövar förvaltnings­ rätten respektive anbudsområde var för sig.
1. Anbudsområde Stadsholmen
Förvaltningsrätten konstaterar att Svenska Bostäder har fattat ett nytt tilldel­ ningsbeslut vad gäller anbudsområde Stadsholmen och attEl-Wicke inte har något emot att målet avskrivs avseende anbudsområde Stadsholmen. För­ valtningsrätten anser, mot bakgrund härav, att det saknas skäl att pröva an­ sökan vad gäller detta anbudsområde. Målet i denna del ska därför skrivas av från vidare handläggning.
2. Anbudsområde Söderort
El-Wicke har gjort gällande att det har funnits brister i upphandlingsdoku­ menten som försvårat anbudsgivarnas prissättning i samband med anbuds­ givningen. Enligt bolaget har bristerna bestått i att golvpriser har tillämpats i strid med LOU samt att det inte tydligt framgått hur avropsmodellen kom­ mer att omsättas i praktiken under ramavtalets löptid. Bolaget har vidare an­ fört att Svenska Bostäder har tilldelat kontrakt i upphandlingen trots att an­ budens giltighetstid har gått ut.
Anbudens giltighetstid
El-Wicke har anfört att Svenska Bostäder har brutit mot LOU genom att till­ dela kontrakt i upphandlingen efter att anbudens giltighetstid har löpt ut. Att
I STOCKHOLM

Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 29254-19
I STOCKHOLM
bolagets anbud inte har antagits i upphandlingen har, såvitt framkommit, dock inget samband med denna påstådda brist. Enligt förvaltningsrättens mening har det därför inte framkommit att El-Wicke lidit skada till föijd av eventuella brister kopplade till anbudens giltighetstid, varför det saknas skäl för ingripande till följd av vad bolaget har anfört i denna fråga.
Har Svenska Bostäder tillämpat golvpriser i strid med LOU?
Av AFB.53 i de administrativa föreskrifterna framgår att Svenska Bostäder vid utvärderingen kommer att höja timpriser för vissa yrkeskategorier för det fall anbudsgivarens offererade pris är lägre än de nivåer som angetts i upphandlingens prisbilaga. Enligt El-Wicke innebär detta att Svenska Bostä­ der har tillämpat golvpriser i strid med LOU.
Av Högsta förvaltningsdomstolens avgörande HFD 2018 ref 50 framgår att det i princip inte är förenligt med upphandlingslagstiftningen att ange att ett anbud med ett timarvode under en viss nivå anses oskäligt lågt och därför inte kommer att antas. Ett sådant förfarande står i strid med likabehancllings­ principen. Ett obligatoriskt krav som grundas på ett golvpris förhindrar leve­ rantören från att konkurrera med priset och kan därför leda till att leverantö­ rer behandlas olika. HFD:s avgörande avsåg en upphandling där anbud med en prisnivå under viss nivå automatiskt förkastades.
Svenska Bostäder har i elen aktuella upphandlingen inte uppställt ett krav på att anbudsgivaren måste ange ett timarvode över viss nivå för att gå vidare till utvärdering. Förvaltningsrätten anser, trots detta, att Svenska Bostäder genom att inte utvärdera priser under vissa nivåer har begränsat anbudsgi­ varnas möjlighet att konkurrera om priset och att utvärcleringsmoclellen där­ för är oförenlig med likabehandlingsprincipen Ufr Kammarrätten i Göte­ borgs dom elen 14 december 2018 i mål nr 2666-18). Den av Svenska Bostä­ der tillämpade utvärcleringsmoclellen står därmed i strid med 4 kap. 1 §

Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 29254-19
LOU.Enligt förvaltningsrättens mening framstår det inte som orimligt att EI-Wicke hade utformat sitt anbud på ett mer konkurrenskraftigt sätt om
Svenska Bostäder inte hade tillämpat golvpriser i upphandlingen. Bolaget har därmed visat att det i vart fall har riskerat att lida skada till följd härav.
Strider avropsmodellen mot LOU?
El-Wicke har gjort gällande att Svenska Bostäder har genomfört upphand­ lingen i strid medLOU genom att inte ange några objektiva villkor för när förnyad konkurrensutsättning kan komma att ske vid avrop över I00 000 kr. Förvaltningsrätten anser, i likhet medEI-Wicke, att Svenska Bostäder inte har angett objektiva villkor för när förnyad konkurrensutsättning kommer att ske och att Svenska Bostäder därmed har agerat i strid med 7 kap. 7 §LOU.
Enligt förvaltningsrättens mening kan det inte uteslutas attEl-Wicke hade kunnat lämna ett mer konkurrenskraftigt anbud om det i upphandlingsdoku­ menten på ett tydligare sätt angetts när tilldelning ska ske efter en förnyad konkurrensutsättning. Bolaget får därmed anses ha lidit eller riskerat att lida skada till följd av denna brist.
Sammanfattning
Förvaltningsrätten anser sammanfattningsvis att Svenska Bostäder i upp­ handlingen har brutit mot likabehandlingsprincipen i 4 kap. I §LOU genom att tillämpa golvpriser och att Svenska Bostäder, i strid med 7 kap. 7 §LOU, inte har angett objektiva villkor för när förnyad konkurrensutsättning kom­ mer att ske. Förvaltningsrätten anser attEl-Wicke i vart fall har riskerat att lida skada av dessa konstaterade brister i upphandlingen. Då bristerna har påverkat det konkurrensuppsökande skedet ska upphandlingen göras om vad gäller anbudsområde Söclerort.
I STOCKHOLM

Sida 9 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 29254-19
I STOCKHOLM
HUR MAN ÖVERKLAGAR
Detta avgörande kan överklagas. Information om hur man överklagar finns i bilaga1 (FR-05).
MarcusEdelgård Rådman
Carina Westin har varit föredragande.

 It!lt SVERIGES DOMSTOLAR Hur man överklagar
Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till.
Överklaga skriftligt inom 3 veckor
Tidenräknasoftastfråndendagsomnifick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet.
För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum.
Obserwra att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut.
FR-05
Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar.
Gör så här
1. Skrivförvaltningsrättensnamnoch målnummer.
2. Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner).
3. Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet.
4. Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer.
Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer.
Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter.
5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet.
Vad händer sedan?
Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller.
Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten.
      Vilken dag går tiden ut?
Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempekis fick del av beslutet måndagen elen 2 mars går tiden ut måndagen elen 23 mars.
Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag.
 Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling
I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller.
Sida 1 av 2
 www.domstol.se

2
Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt.
Prövningstillstånd i kammarrätten
När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning.
Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall.
• Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt.
• Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet.
• Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen.
• Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning.
Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram.
Vill ni veta mer?
Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet.
Mer information finns på W\Vw.domstol.se.
För fullständig information, se:
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna, 20 kap.
• lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap.
• lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap.
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorn, 20 kap.
   Sida 2 av 2
  www.domstol.se