 �
�>__,<if;>}
Avdelning 1:3
KONKURRENSVERKET
•·--.--
n ;_;7) -u1-
DOM
2017-01-26 Meddelad i Jönköping
KLAGANDE
Migrationsverket
27
KAMMARRÄTTEN �J...wt- I JÖNKÖPING
Mål nr 2991-16
 Avd
Dnr KSnr
Aktbil
2'1
"
Ombud: Advokat Toralf Hällen och jur.kand. Gustav Nittby Flood Herslow Holme Advokatbyrå AB
Box 7615
103 94 Stockholm
MOTPART
Köpingbaden Camping och Utveckling AB, 556676-6480 c/o P & E Persson AB
Box53
391 20 Kalmai·
ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE
Föivaltningsrätten i Linköpings dom den 28 september 2016 i mål m· 4258-16, se bilaga A
SAKEN
Överprövning av upphandling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling
KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE
Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och avslåL' Köpingebaden Camping och Utveckling AB:s ansökan om överprövning.
  Dok.Id 199910
Postadress Box2203
550 02 Jönköping
BesöksRdl'css Slottsgatan 5
Telefon Telefax
036-15 68 00 (vx) 036-16 19 68 E-post: kammarrattenijonkoping@dom.se www.katnmarrattenijonkoping.domstol.se
Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00
 
  KAMMARRÄTTEN DOM
2
I JÖNKÖPING Avdelning 1 :3
Mål nr 2991-16
YRKANDE M.M.
Migrationsverket yrkar att kammanätte11 upphäver förvaltningsrättens dom och avslår bolagets ansökan om överprövning. Verket anför bl.a. följande. Till sitt anbud ha1· bolaget bifogat ett påstått tomtl'ättsavtal och handlingar som tycks utgöra tilläggsavtal. Den handling som bifogats ansökan om överprövning och som förvaltnings1·ätten ansett tillräcklig som lagfartsbevis
ha1· inte bifogats anbudet.
Köpingbaden Camping och Utveckling AB har inte svarat på överklagandet. SKÅLENFÖRKAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE
I mål om överprövning av upphandling är huvudprincipen att den pa1t som gör gällande att en upphandling är felaktig på ett klart sätt ska ange på vilka omständigheter den grundat· sin talan. Domstolens prövning är normalt begränsad till de omständigheter som parten har åberopat (se RÅ 2009
ref. 69).
Bolaget har i sin ansökan om överprövning gjort gällande att det bifogat en lagfart till sitt anbud, men enligt Migrationsverket stämmer inte det. Bolaget hat· inte bemött denna invändning. Det dokument med fastighetsinfonnation som bifogats ansökan om överprövning är daterat den 14 juni 2016 och kan således inte ha bifogats anbudet. Mot denna bakgrund finner kammarrätten att bolaget inte hat· gjort sannolikt att någon lagfartshandling bifogats anb1.1det. Bolaget har inte åberopat någon annan omständighet som utgör
grund för ingripande. Övel'klagandet ska därför bifallas.
Upplysningsvis antecknas att kammarrätten genom dom denna dag i mål m 2804-2805-16 har beslutat att upphandlingen ska göras om i de delar som avser boendeformerna A, B och C.
  
 KAMMARRÄTTEN DOM I JÖNKÖPING
Avclelning 1 :3
3 Mål m· 2991-16
 HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 9). � trfj/J� vkLrtiå/<--
Kammal'l'ättslagmannen Peder Liljeqvist (ordförande), kammanättsrådet Ola Holmen (referent) och tf. kammarrättsassessom Linda Funk hat· deltagit i avgörandet.
Föredragande: Kammanättsfiskalen Albert Petterssonf _;f-·
     l/-
    
 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I LINKÖPING 2016-09-28 Meddelad i
Linköping
SÖKANDE
Köpingbaden Camping och Utveckling AB, 556676-6480 c/o P & E Persson AB
Box53
39 1 20 Kalma1·
MOTPART
Migrntionsverket, 202100-2163 Verksamhetsområde Rättslig styming Rättsenheten
601 70 Norrköping
Mål nr 4258-16
Ombud: AdvokatToralfHällen och biträdande juristen Peter Olsson Flood Herslow Holme Advokatbyrå AB
Box 7615
103 94 Stockholm
SAKEN
Överprövning enligt lagen (2007: 1091) om offentlig upphandling, LOU
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten bifaller ansökan och beslutar att Migrationsverkets upp­ handling RamavtalTillfälligt boende för asylsökande Kalmar län (dm 3.2.1-2016-41271), boendeform A, avtalstid sex månader, inte får avslutas förrän rättelse hal' gjorts på så sätt att en ny utvärdering görs vid vilken Kö­ pingbaden Camping och Utveckling AB:s anbud beaktas.
Bilaga A
      Dok.Id263065
Postadl'ess Box406
581 04 Linköping
Besöksadress Brigadgatan 3
Telefon Telefax
013-25 11 00 0 13-25 1 1 40 E-post: forvaltningsrattenilinkoping@dom.se www.forvalt11ingsrnttenili11kopi11g.domstol.se
Expedltionsticl måndag-fredag 08:00- 16:00
 
 2 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 4258-16
I LINKÖPING
BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M.
Migrationsverket genomför upphandlingen RamavtalTillfälligt boende for asylsökande Kalmar län (dm 3.2.1-2016--41271). Upphandlingen genom­ förs enligt reglerna för förenklat förfarande och omfattar sju olika boende­ former (A-G) för vilka avropsavtal kan tecknas llir sex månadel', eller, såvitt avser boendeformerna A-C, även för ett år respektive tre ål', Anbudsgivare hm· kunnat lämna anbud på ett eller flera av dessa delområden. Den 13 juni 2016 meddelade Migrationsvel'ket tilldelningsbeslut. Köpingbaden Camping
och Utveckling AB (Köpingbaden), som har lämnat anbud för boendefmm A och för avtalstid sex månader, har inte kvalificerats for att gå v idare till utvärdering. Som skäl anges att Köpingbaden inte uppfyller krav enligt p, 3.5 att bifoga lagfart till anbudet.
Köpingbaden ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att upphandlingen rättas på så sätt att Köpingbadens anbud kvalificeras för ut­ värdering.
Migrationsverket bestrider bifall till ansökan.
VAD PARTERNA HAR ANFÖRT
Köpingbaden
Köpingbaden har bifogat lagfartsbevis for fastigheterna på vilken den offe­ rerade anläggningen är belägen. Av lagfarten framgår att fastigheten ägs av Borgholms kommun. Köpingbaden har ingått tomtt'ättsavtal med kommunen för fastigheterna. Avtalet tecknades 2010 och är giltigt t.o.m. 2031. Köping­ badens anbud har alltså blivit felaktigt forkastat.
 
 3 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 4258-16
I LINKÖPING Migrationsverket
Av p. 3.5 i förfrågningsundel'laget framgår att leverantören ska ha tillgång till den fastighet i vilken anläggningsboenclet ska bedrivas. Tillgången ska styrkas vid anbudsgivande genom ingivande av lagfat't, fullständiga köpe­
handlingar eller hyreskontrakt. Även den anbudsgivare som hyr en fastighet ska bifoga lagfart eller fullständiga köpehandlingar för aktuell anläggning.
Köpingbaden har till sitt anbud bifogat ett tomträttsavtal av vilket framgå1· att Borgholms kommun upplåter fastigheten Solbe1·gatäkten 1: 1 i Borgholms kommun till Köpingbaden med tomträtt. Migrationsverket ha1· accepterat att fastigheten disponeras genom andra nyttjanderättsformer än hyresavtal, t.ex. arrendeavtal eller tomträttsavtal. Sådana är dock bara giltiga under fömtsätt­ ning att de ingåtts med rätt fastighetsägare. För samtliga anbud där anbuds­
givare inte ägt den fastighet som anbudsgivaren offererat har Migrations­ verket krävt att anbudsgivaren även ska inge lagfart eller fullständiga köpe­ handlingat· avseende fastigheten.
Köpingbaden har inte inkommit med någon lagfart som visat· att Borgholms kommun äger den aktuella fastigheten. Anbudet hat· därför rätteligen förkas­ tats.
SKÅLEN FÖR AVGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser m.m.
Enligt 16 kap. 6 § LOU ska rätten besluta att en upphandling ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gj01ts, om den upphandlande myndigheten har brutit mot någon av de grundläggande principema i 1 kap.
9 § eller någon annan bestämmelse i LOU och detta har medfört att leveran­ tören ha1· lidit eller kan komma att lida skada.
 
 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4258- 16
I LIN.KÖPING
Av 1 kap. 9 § LOU framgår att upphandlande myndigheter ska behandla levernntörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföm upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingen ska dessutom principer­ na om ömsesidigt erkännande och proportionalitet beaktas.
Av p. 3.5 i förfrågningsunderlaget framgår bl.a. följande. Leverantören ska äga eller hyrn den fastighet som ska användas för att bedriva den verksam­ het som efterfrågas i upphandlingen. Detta ska styrkas genom att lagfart, fullständiga köpehandlingar eller hyreskontrakt för anläggningen, som visar att leverantören disponerar över fastigheten, ska lämnas in. Vid hyreskon­ trakt/villkorat hyreskontrakt ska även lagfart eller fullständiga köpehand­
lingar för aktuell anläggning bifogas. Förvaltningsrättens bedömning
Förvaltningsrätten konstaterar inledningsvis att Köpingbaden har yrkat att upphandlingen rättas genom att dess anbud kvalificeras ilir utvät·dering. Kö­ pingbadens yrkande kan således endast anses omfatta upphandlingen i den del de lämnat anbud, dvs. boendeform/avtalsområde A, avtalstid sex måna­ de1·.
Migrationsverket har godtagit att Köpingbaden offererat en anläggning som disponeras med tomträtt. Förvaltningsrätten har vid sin prövning att utgå från detta.
Om upphandlande m yndighet ska kunna utesluta en anbudsgivare från att delta i utvärderingen ska det klart framgå av förfrågningsunderlaget vad som krävs fflr att anbudsgivaren ska uppfylla ett obligatoriskt krav. Det är den upphandlande myndigheten som bär risken för att förfrågningsunderlaget innehåller oklarheter (se Kammarl'ätten i Göteborgs dom den 12 juli 20 16 i
mål 111· 7229-15).
  
 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4258-16
I LINKÖPING
Köpingbaden har till sitt anbud bifogat bl.a. tomMittsavtal och informat­ ionsdokument - som inte är utfärdat av inskrivningsmyndigheten - avse­ ende fastigheten Solbergatäkten 1:1. Av kravet i p. 3.5 i förfrågningsun­ derlaget framgåt· att en leverantör som äger elle1· hyr fastighet ska bifoga lagfart till anbudet. Lagfart innebär en inskrivning av förvärvet i fastighets­ registret. Kravet kan alltså inte tolkas på annat sätt än att bevis om lagfart ska lämnas in. Några närmre krav på vad sådant bevis ska bestå av har Mi­
grationsverket inte ställt upp i förfrågningsunderlaget. De till anbudet bifo­ gade handlingama får därför anses tillräckliga som lagfartsbevis. Migrat­ ionsverket hai· alltså inte haft fog föt• att förkasta Köpingbadens anbud på den av Migrationsverket angivna grnnden.
Annat har inte framkommit än att Köpingbaden hade tilldelats ramavtal för anläggningen om anläggningen hade kvalificerats för utvärdering. Köping­ baden får därmed anses ha lidit eller kunnat komma att lida skada på grund av bristema i Migl'ationsverkets bedömning. Ansökan ska dä1•för bifallas och upphandlingen ska, i de delat· som Köpingbaden lämnat anbud, rättas genom att en ny utvät·dering görs där Köpingbadens anbud ska beaktas.
HURMANÖVERKLAGAR
Information om hur man överklagat· finns i bilaga 1 (DV 3109/1D-LOU).
Lina Wiker Förvaltningsrättsfiskal
Föredragande har varit Jonas Nilsson.
 
ISVERIGES DOMSTOLAR
Bilaga
HUR MAN ÖVERKLAGAR
Den som vill överklaga kammarrättens avgörande ska skriva till Högsta fö1•valtnings­ domstolen. Skrivelsen ställs alltså till Högsta förvaltningsdomstolen men ska skickas eller llim,ms till kammarrlltte11,
Överklagandet sim ha kommit in till kammarrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling hal' angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från elen dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagande för det allmänna 1·äknas dock från elen dag beslutet meclclelades.
Om sista dagen :ilir överklagande infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommar-, jul­ eller nyårsafton, räcket· det att skrivelsen kommer in nästa vardag.
För att ett överklagande ska kunna tas upp i Högsta ftkvaltningsdomstolen krävs att prövningstillstånd meddelas. Högsta :ili1valtningsdomstolen lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas eller om det finns synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att det finns grnnd for resning eller att målets utgång i kammar­ rättenuppenbarligenberorpågrovtförbiseendeellet·grovtmisstag.
Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klatt och tydligt framgår av överklagandet till Högsta förvaltningsdomstolen varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
I mål om överprövning enligt lagen (2007: 1091) om offentlig upphandling, lagen (2007: I092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transpmter och posttjänster eller lagen (2011:I029) om upphandling på forsvars- och säkerhetsområdet fik avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Vanligtvis får, då kammarrätten inte har fattat något interimistiskt beslut om att upphandlingen inte får avslutas, avtal slutas omedelbait. I <le fäll där kammanättcn har fattat ett intel'imistiskt beslut om att avtal i11tefi11· i11gås, får avtal slutas när tio dagar bar gått från det att rätten avgjort målet elle1· upphävt det interimistiska beslutet. Ett överklagande av rättens avgörande fär inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 1 6 kapitlet i de ovan angivna lagarna.
       Skrivelsen med överldngnnde skn innehålla fiiljande uppgifter;
1. den klagandes namn, person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nlls för delgivning l!imn11s om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om klaganden anlita!' ombud, ska ombudets namn, postadress, e-postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras lir det viktigt att anmälan snarastgörs till Högsta ftirvaltningsdomstolen.
2. det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen llir beslutet. 3. deskälsomklagandenvillåberopaförsinbegäranomattfäprövningstillstånd.
4. den ändring av kammarrättens beslut som klaganden vill fä till stånd och skälen illr detta.
5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
 www.domstol.se