FÖRVALTNINGSRÄTTEN !HÄRNÖSAND SÖKANDE BESLUT 201 5-10-1 4 Meddelat i Härnösand Sida 1 (5) KONKURRENSVERKET 2015 -10- 1 5 _. Avd Dnr KSnr Aktbll Överprövning av offentlig upphandling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU; fråga om avvisning Mål nr 3297-15E Dille Gård AB, 556417-3853 Dille 226 836 95 Ås Ombud: Advokaten Lars Arrhed och bitr. juristen Filip Malm Advokatfirman Lindahl KB Box 1 1911 404 39 Göteborg MOTPART Jämtlands Gymnasieförbund 831 82 Östersund SAKEN FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avvisar ansökan om överprövning. Dok.Id 98366 Postadress Box 314 87127 Härnösand Besöksadress Backgränd 9 Telefon 0611-46 06 00 E-post: Telefax 0611-51 1820 Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 forvaltningsrattenihamosand@dom.se www.forvaltningsrattenihamosand.domstol.se Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 3297-1 5 I HÄRNÖSAND BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. Jämtlands gymnasieförbund (gymnasieförbundet) upphandlar gymnasial natur­ bruksutbildning m.m. (dnr 46-2015). Upphandling sker genom öppet förfarande och med utvärderingsgrunden det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet. Tilldel­ ningsbeslut (utvärderingsprotokoll) fattades den 2 oktober 201 5 och skickades med e-post till anbudsgivarna samma dag. Dille Gård AB kom in med en ansökan om överprövning och med anledning av frågan om ansökan kommit in i rätt tid, gav förvaltningsrätten bolaget tillfälle att yttra sig över det. Gällande frågan om ansökan kommit in i rätt tid anför Dille Gård i huvudsak föl­ jande. Ansökan om överprövning har varit förvaltningsrätten tillhanda klockan 23: 59 den 1 2 oktober 2015. Det är riktigt att det framgår av förvaltningsrättens logg över mottagna e-postmeddelanden (aktbilaga 4) att Dille Gårds ansökan om överpröv­ ning registrerades i förvaltningsrättens inkorg för e-post klockan 00:01. Av e­ postsystemet hos ombudet för Dille Gård framgår att ansökan skickades in till förvaltningsrätten klockan 23:59:56 (bilaga 1 ). Som utgångspunkt skickas och mottas ett elektroniskt meddelande samtidigt, det finns alltså ingen anledning för avsändaren av ett e-postmeddelande att förvänta sig något annat än att meddelan­ det är tillgängligt för mottagaren i omedelbar anslutning till avsändandet. Ansökan om överprövning har således inkommit innan avtalsspärren löpte ut klockan - 00:00;------------ Mot den bakgrunden är det Dille Gårds uppfattning att ansökan om överprövning har kommit in i rätt tid. Med beaktande av de felmarginaler som kan uppkomma vid mätning av elektronisk tid bör under alla omständigheter ett uppenbart gräns­ fall som det förevarande, tolkas restriktivt till den sökandes fördel. Detta också i ljuset av den proportionalitetsprincip som gäller generellt i upphandlingsrätten och de stora rättsföljder som en preklusion av talan får för den sökande. Under alla I HÄRNÖSAND BESLUT Sida 3 omständigheter k an det inte uteslutas att Dille Gårds ansökan o m överprövning kan ha kommit in till förvaltningsrätten i rätt tid. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Bestämmelser m. m. Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke­ diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upp­ handlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. (1 kap. 9 § LOU). Om en upphandlande myndighet är skyldig att skicka en underrättelse om tilldel­ ningsbeslut enligt 9 kap. 9 § första stycket och underrättelsen har skickats med ett elektroniskt medel, får den upphandlande myndigheten inte ingå avtal (avtals­ spärr) förrän tio dagar har gått från det att underrättelsen skickades. Detta framgår av 16 kap. 1 § första stycket LOU. En upphandlande myndighet ska snarast möjligt skriftligen underrätta anbudssö­ kandena och anbudsgivama om de beslut som har fattats om att sluta ett ramavtal eller att tilldela ett kontrakt och om skälen för besluten. I underrättelsen ska myn­ digheten ange den period under vilken avtal enligt 1 6 kap. 1 § inte får ingås (av­ talsspärr). Detta framgår av 9 kap. 9 § första stycket LOU. Om en ansökan om överprövning av en upphandling har gjorts, fortsätter avtals­ spärr enligt 1 eller 3 § att gälla under handläggningen i förvaltningsrätten (för­ längd avtalsspärr; 16 kap. 8 § LOU). En handling anses komma in till en myndighet den dag då handlingen, eller en avi om en betald postförsändelse som innehåller handlingen, anländer till myndighet­ en eller kommer en behörig tjänsteman till handa. Underrättas en myndighet sär­ skilt om att ett telegram till myndigheten finns hos ett företag som driver televerk­ samhet, an�es telegrammet komma in redan när underrättelsen når en behörig . tjän-stemän. Kan det antas att hanålingen ellerenaviomdenna enviss dag har lämnats i myndighetens lokal eller avskilts för myndigheten på en postanstalt, anses den ha kommit in den dagen, om den kommer en behörig tjänsteman till handa närmast följande arbetsdag. Detta framgår av 10 § förvaltningslagen (1986: 223). Av kommentaren till 10 § förvaltningslagen framgår följande. Huvudregeln om när en handling ska anses komma in till en myndighet (första stycketförsta me­ ningen) bygger på principen att det är avsändaren som bär risken för att överfö­ ringen av ett meddelande försenas eller inte fungerar. Huvudregeln ska tolkas så att en handling alltid är inkommen en viss dag, om den bevisligen anlänt till myn­ digheten före klockan 24 den dagen (Hellners, Malmqvist, Förvaltningslagen - Med kommentarer, 3 uppl., kommentaren till 10 § förvaltningslagen). FÖRVALTNINGSRÄTTEN 3297-1 5 Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 3297-15 I HÄRNÖSAND Förvaltningsrättens bedömning Gymnasieförbundet har uppgett att det skickat tilldelningsbeslut för den aktuella upphandlingen den 2 oktober 2015. Av lagtexten i 16 kap. 1 § första stycket LOU följer att avtalsspärren gäller "... från det att underrättelsen skickades". Detta be­ tyder alltså att avtalsspärrens första dag är dagen efter att underrättelsen om till­ delningsbeslut skickades. Dag tio i avtalsspärren är således den 12 oktober 2015. Anbudsgivarna i den aktuella upphandlingen hade alltså möjlighet att komma in med en ansökan om överprövning till och med den 12 oktober klockan 23:59 (se Asplund m.fl., Överprövning av upphandling- och andra rättsmedel enligt LOU och LU, 2012 s. 140-143, 156). Av logg över förvaltningsrättens mottagna meddelanden framgår att Dille Gård skickat en ansökan om överprövning via e-post till förvaltningsrätten den 13 ok­ tober 2015 klockan 00.00. och att förvaltningsrätten mottagit e-postmeddelandet med ansökan den 13 oktober 2015 klockan 00.01. Enligt den logg över skickade e-postmeddelanden i den bilaga som Dille Gård kommit in med i samband med sitt yttrande i frågan, så har ombudet för Dille Gård skickat e-postmeddelandet med ansökan den 12 oktober 2015 klockan 23:59:56, dvs. fyra sekunder före det att avtalsspärren löpte ut. Avgörande för bedömningen är om ansökan kommit in till förvaltningsrätten i tid och inte när Dille Gård skickat ansökan. Som fram­ kommit ovan av kommentaren till 10 § förvaltningslagen, så bärs risken för att ett - -- -- - - -- -- meddelande försenas eller fördröjs av avsändaren och i det här fallet av Dille Gård. Då utredningen i målet inte ger stöd för något annat finner förvaltningsrät­ ten således att Dille Gård har kommit in med ansökan om överprövning den 13 oktober 2015 klockan 00:01, dvs. när avtalsspärren löpt ut och därmed för sent. Förvaltningsrätten finner inte att det är visat i målet att det varit fråga om något fel vid mätningen av den elektroniska tid som nu är aktuell i målet. Med beaktande av de speciella regler som gäller i fråga om att ansöka om överprövning finner inte heller förvaltningsrätten att denna bedömning skulle stå i strid med proportional­ itetsprincipen. Ansökan om överprövning ska därför avvisas. Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 3297-1 5 I HÄRNÖSAND HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3 109/lC LOU). �6'/2/fa;yc-.__ Ingela Berggren rådman Målet har föredragits av föredraganden Benjamin Älmedal. CX)D J, ··----0---­ N . i:i � Om Ni vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska Ni skriva till Kammarrätten i Sundsvall Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden .fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarriit.ten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om 1. det.finnsanledningattbetvivlariktighetenav det slut som förvaltnings rätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för- valtningsrätten har kommit till, ·· en att överklagandet prövas av högre rätt, el-- ler 4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva överklagandet Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrät­ ten. 2. den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningsrättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet. Ivissamålfåravtalslutasinnantidenföröver­ klagande av rättens dom eller beslut har löpt ut Detta gäller mål om överprövning enligt • lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, • lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och §u..-< -� 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress 6,..... .., HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND www.domstol.se __ • lagen (2011:1029) om upphandling på för­ svars- och säkerhetsområdet I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. _ ___ _ 3. det är av vikt för ledning av rättstillämpning- ____ posttjänster, eller .. .. _