30. DEC. 2009 16: 09 LÄNSRÄTTEN I GÖTEBORG NR.0300 S. 2 LÄNSRÅTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 KLAGA.�DE KPMG AB, 556043-4465 Box 16106 103 22 Stockhohn BESLUT 2009-12-30 Meddelat i Göteborg Sida 1 (5) Ombud: Advokaten Kaisa Adlercreutz och jur. kan Joel Gustafsson MAQS Law Finn Advokatbyrå AB Box 11918 404 39 Göteborg MOTPART STO-Upphandling, Stenungsunds kommun Orust koIIllJlun 473 80Henån SAKEN Överprovning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU); nu fråga om interimistish.1: beslut BESLUT Länsrätten beslutar att upphandlingen tills vidare inte far avslutas innan länsrätten slutligen prövar upphandlingen eller beslutar något annat. Beslutet gäller omedelbart, Mälnr 10256"09 E Rotel 16 Dok.Id 193616 Postadress Box 53197 400 15 Göteborg Besöksadress Telefax 031-711 78 59 :&-post: lansrattenigoteborg@dom.se Sten Sturegatan 14 Telefon Expeditionstid 031-732 70 00 måndag - fredag 09:00-15:00 30. DEC. 2009 16: 10 YRKANDEN M.M. LÅNSRÄTTEN LÄNSRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT NR.0300 S. 3Sida2 10256-09 I GÖTEBORG Avdelning 1 STO-Upphandling (STO), upphandlande myndighet för kommunerna Stenungsund och 0111st, hat för Stenungsunds kommuns räkning genom­ fört en öppen upphandling avseende "Revisionstjänster för Ste11ungsw.1ds kornmUUi ST-Hem, Stiftelsen Stenungsunds Fjärrvärme och SEMAB". Av tilldelningsbeslutet den 21 december 2009 framgår att avtal kommer att tecknas med Ernst & Young AB, som lämnat det ekonomiskt mest fördel­ aktiga anbudet. KPMG AB (bolaget) yrkar att upphandlingen ska göras om. Därutöver yrkas att länsrätten beslutar att upphandlingen inte fät avslutas innan något armat bar beslutats (interimistiskt beslut). Bolaget an:for bl.a. följande. Enligt forfrågningsunderlaget ska det ekono­ miskt mest fördelaktiga anbudet antas. Vidare anges att utvärderingskrite­ riet "Pris" kommer att vih..ias till 70 procent. Utvärded.ngskriteriet "Pris'' har även två un.derkriterier, (i) "Fast pris" och (ii) "Timpris". Något ytterli� gare framgår emellertid inte av förfrågn.ingsunderlaget. Bolaget har angett de timpriser som gäller för de olika konsultkategorierna som offererats i upphandlingen. Denna prislista har sedan specificerats den 3 december 2009, efter begäran från STO om kompletteling, Enbart den omständigheten att STO tvingats begära denna komplettering visar att STO inte på. förband varit medvetet om hur utvärderingen skulle gå till. Utvärde­ ringsmodellen har så.ledes inte varit fastställd då :llirfrågningsunderlaget utformades. STO har således efter att anbuden kommit in bestämt vad som ska ligga till grund för utvärderingen och därmed agerat i std.d med LOU. Av förfrågningsunderlaget framgår således inte vilka av de timpriser som en anbudsgivare offererat som kommer att ligga till grund för utvärde- 30. DEC. 2009 16: 10 LÄNSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 LÄNSRÄTTEN GÖTEBORG BESLUT NR.0300 S.4 Sida3 10256-09 ringskriteriet "Pris". Eftersom "Pris" inte närmare definierats får en an­ budsgivare närmast sluta sig till att saratliga angivna priser som lämnas ska utgöra underlag för utvärderingen. Av tilldelningsbeslutet framgår att STO lagt timpris för "Directo:r: och Part­ ner1' och för "Manager'' till grund vid utvärderingen av bolagets "Timpris". Avseende "Manager'' framgår inte av utvärderingen huruvida STO baserat sin bedömning på manager som är (i) godkänd revisor, (ii) övrig revisor med mer än fem års erfarenhet eller (iii) revisor med tre till fem års erfa­ renhet. Av förfrågningsunderlaget har inte heller framgått att just ovanstå­ ende personalkategorier skulle komma att utvärderas särskilt. STO har på förhand enbart angett "Timpris" och "Fast Pris". såsom underkriterier till utvfu:deringskriteriet ''Pris", och inte specificerat detta närmare. Av tilldelningsbeslutet följer således även att STO lagt vissa parametrar till grund för underkriteriet "Timpris" som inte har redovisats i förfrågnings­ underlaget Eftersom STO, ut.an att detta framgår av förfrågningsunderlaget eller på annat sätt redovisats fö:r anbudsgivarna, lagt de timpriser som an­ getts ovan till grund vid utvärderingen av kriteriet "Pris", brister förfråg� ningsunderlaget avseende lcraven på förutsebarhet och transparens. Mot bakgrund av den otydlighet som präglat förfrågningsunderlaget i all­ mänhet och uMirderingskriteriet "Pris" i synnerhet har bolaget inte på för­ hand haft möjlighet att förutse vad som kommer att fä betydelse vid utvär­ deringen och därmed varit förhindrade att lämna ett konkurrenskraftigt anbud. Utvärderingskriteriema ger därfår ett alltför stort utrymme för god­ tyckliga bedömningar och innebär i praktiken att STO förbehållit sig fri prövningsrätt och obegränsad valfrihet. Upphandlingen är därmed behäftad ro.ed betydande brister avseende kraven på forutsebarhet och transparens. För det fall bolaget haft vetskap om att utvärderingen skulle genomföras på sätt som nu skett skulle bolagets anbud ha sett annorlunda ut. 30. DEC. 2009 16: 10 LÄNSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 LANSRATTEN GÖTEBORG BESLUT NR. 0300 S. 5 Sida4 10256-09 Omständigheter som inte presenterats i förfrågrringsunderlaget har lagts till grund för prövningen. Detta har STO gjort genom att enbart lägga två per­ sonalkategoder till grund vid utvärderingen av rim.priset utan att detta an­ getts i förfrågningsunderlaget. STO har även därigenom förbehållit sig fri prövningsrätt vid utvärderingen. Härutöver hal: STO underlåtit att beakta den prisrabatt som bolaget offererat och därigenom brutit mot principen om likabehandling, Av tilldelningsbeslutets sammanstfillning över utvärderingen framgår vilka poäng respekiive anbudsgivare erhållit för uppställda utvärderingskriterier. Däremot innehåller sammanställningen ingen summering av de två utvär­ deringskriteriema. Respekiive anbudsgivare får själv summera utvärde­ ringspoängen för att kunna se total.poängen. Sammanfattningsvis har upphandlingen genomförts på ett icke rättsenligt sätt. Bolaget har därigenom lidit eller kan komma att lida skada. SKÄL FÖR BESLUT Enligt 1 kap, 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke�diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iak.itas, Orn den upphandlade myndigheten har brutit mot de grundläggande prin­ ciperna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten enligt 16 kap. 2 § LOU besluta att upphandlingen ska göras om eller att den f'ar avslutas först sedan rättelse gjorts. Rätten f'ar omedelbart besluta att upphandlingen inte f'ar avslutas innan något annat har beslutats. Rätten får dock låta bli att fatta ett sådant interimistiskt beslut, om den skada eller 30. DEC. 2009 16: 11 LM�SRÄTTEN GÖTEBORG BESLUT NR. 0300 S. 6 Sida s 10256-09 LÅNSRÄTTEN l GÖTEBORG Avdelning 1 olägenhet som åtgärden skulle medföra kan bedömas vara stör.re än skadan för leverantören. Länsrätten gör följande bedömning. Vid sin bedömning av förutsättningarna för ett interintlstiskt beslut har länsrätten att göra en preliminär bedömning av om den upphandlande en� heten har brutit mot principerna i 1 kap. 9 § LOU eller mot någon annan regel i lagen och om detta har medfört att leverantören lidit eller kan kom­ ma att lida skada, De omständigheter som bolaget anför kan ha inneburit att kommunen har brutit mot LOU på ett sätt som medför att principerna i 1 kap. 9 § LOU kan ha trätts for när. Enligt Regeringsrätten ska ett interimistiskt beslut enligt LOU ses just som en tillfällig åtgärd i avvaktan på det slutliga ställningsta­ gandet. Ett sådant förordnande kan krävas för att göra det möj ligt att över­ huvudtaget kunna genomföra en överprövning av en viss upphandling Gfr Regeringsrättens avgörande RÅ 2003 ref. 64 och RÅ 2005 ref. 17). Läns­ rätten beslutar därfor att upphandlingen inte får avslutas innan något annat har beslutats. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3 1 09/lB) Lars Dablström /hj 30. DEC. 2009 16: 1 1 LÄNSRÄTTEN I GÖTEBORG tå NR.0300 S.7 61\aga HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND De.n sotn vill öve:d.&ga liinsrättens beslut skall skriva till l�a-rrätten i Göteborg. Skri:ve1sen skall dock skickas elle:c lämnas till länsrätten. Överklagandet skall ha kommit in till lfulsi.i.tten inom tre vecko:,; från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden fö:t: överklagandet föi: offentligpart räknas emellertid 6:ån den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag> midsommarafton; julafton eller nyårsafton räcke:t det att skrivel­ sen komtner in nästa vardag. För att ett överkla nde skall kunna tas upp i Skrivelsen med överklagande skall innehålla 1. den klagandes namn, personnummer> yrke, postadxess och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnununer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgiftei: inte tidigare uppgetts i må­ let. Om nägon person- eller adxessuppgift ändxas är det viktlgt :m anmälan snl'.l;t;'ast görs till kam:t:narrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om llinsriittens namn, målnummer samt dagen 3. de skäl som klaganden :anger till stöd för begäran om p:tö�ni.ngstillstånd, 4. den ändring av länsrättens beslut som kla­ ganden vill få till stånd, 5. de b evis som klaganden 1rfil aberopa och vad han/hon v-ill styrka med varje sfu:skilt bevis. Skti.,.dsen skall vara undertecknad av klagan­ den eller hans ombud. Adressen till länsrätten framgå:t av beslutet. Otn klaganden anlitar om­ bud skall denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer, ga � ] ] el >" -,:i:i �0 . 000 �0N . kam.maträtten fordxas att prövn:ingstillstfuld meddelas. I(an:unarrätten .lämnar p:tövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ llhnp:ningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekomme:t till ändring i det slut 't"atrill länsrätten kommit eller det anna.ts finns syn­ nerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas sta.r läns- rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klru:t och tydligt framgår av överklagandet till kammarriitten varför man ansei: att prövnings- tillstånd bör :tneddclas. Il SVERIGES DOMSTOLAR · för beslutet,