FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
SÖKANDE
DOM 2012-07-03 Meddelad i
Stockholm
Mål nr 10836-12 Enhet 17
Sida 1 (8)
    Titania Bygg och VVS AB, 556687-5083 Ernst Ahlgr ens väg 1-3
112 55 Stockholm
Ombud: Pär C ronhult, chefsjurist Box 5625.
114 86 Stockholm
MOTPART
Svenska Bostäder AB, 556043-6429 Box95
162 12 Vällingby
SAKEN
Offentlig upphandling
DOMSLUT
l<ONl{URRENSVELrCET
        Förvaltningsrätten avslår Titania Bygg och VVS AB:s ansökan om ingri­ pande enligt LOU.
          Dok.Id 253823
Postadress Besöksadress
Telefax
08-561 .680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se
 115 76 Stockholm
E-post:
Tegeluddsvägen 1
Telefon
Expeditionstid
måndag - fredag 09:00�15:00
08-561 680 00
  
  FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
BAKGRUND
DOM
Sida 2 10836-12
    Svenska Bostäder har genomfört en upphandling avseende totalrenovering av fastighet, utvändigt och invändigt, avseende fastigheten Kv. Trondheim i Husby. Upphandlingen har genomförts genom ett öppet förfarande med antagande av den anbudsgivare som lämnat det lägsta priset. Av Svenska Bostäders tilldelningsmeddelande framgår att annan anbudsgivare än Tita­ nia Bygg och VVS AB tilldelats kontrakt. Som skäl anges att bolaget inte uppfyller ett av ska-kraven enligt förfrågningsunderlaget.
YRKANDENM.M.
Titania Bygg och VVS AB (bolaget) yrkar att rättelse av upphandlingen ska ske på så sätt att en ny tilldelning ska genomföras i upphandlingen och bolagets anbud ska tas upp till slutlig prövning och tilldelningsvärdering. Som grund anförs att Svenska Bostäder har brutit mot kraven på likabe­ handling och öppenhet (transparens) genom att felaktigt utesluta bolaget från vidare anbudsvärdering och tilldelning.
Aktuell punkt iförfrågningsunderlaget
Enligt förfrågningsunderlaget avser upphandlingen upprustning invändigt och utvändigt av lägenheter och gemensamma utryllllilen inklusive install­ ationer. Åtgärderna innefattar nya kök till lägenheterna med nytt vatten ocp. avlopp, byte av snickerier och ytskiktsrenovering jämte tilläggsisolering av fasad och nya tak. Av den aktuella punkten i förfrågningsunderlaget (AFB.51, punkten C2) framgår följande:
"Anbudsgivaren skall redovisa minst två referensprojekt per nyckelperson. Det skall vara utfört de senaste fem (5) åren. Referensprojekt skall vara utförd renove­ ring eller nyproduktion av bostäder".
                
   Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10836-12
Allmänna avdelningen
Kvalifikationskraverz/Referensuppdrag m.m.
Till styrkande av att bolaget uppfyllde de för upphandlingen ställda kvali­ fikationskraven åberopades bl. a. referensobjekt där bolagets aktuella nyck­ elpersoner, arbetschefen Nikan Ghahremani och platschefen Staffan Sohl, varit ansvariga för utförandet av arbeten med renovering av bostäderunder de senaste fem åren. Orsaken till att bolaget inte tilldelades kontrakt i upp­ handlingen är enligt meddelandet om tilldelning att bolaget "inte har upp­
fyllt ställda skall-krav enligt AFB.51" ('utförd renovering eller nyprodukt­ ion av bostäder'). Av meddelandet i sig framgår inte utöver detta någon upplysning av grunden för beslutet att inte kvalificera bolaget för anbuds­ utvärdering. Underhand har Svenska Bostäder förtydligat grunden och an­ gett att "den offererade nyckelpersonen Staffan Sohl inte uppfyller de krav på nyckelpersoner som ställs i AFB.51 ('utförd renovering eller nyprodukt­ ion av bostäder').
Bolaget har emellertid i sitt anbud anvisat referensuppdrag om renovering av bostäder vilka har utförts under ledning och medverkan av Staffan Sohl de senaste fem år en. Bolaget uppfyller även i övrigt de uppställda kraven i avsnitt AFB.51. Svenska Bostäder har följaktligen saknat saklig grund för beslutet att utesluta bolaget från att få sitt anbud utvärderat och antaget i upphandlingen. Bolaget har därför lidit skada. Eftersom den påtalade bris­ t.en inte hänför sig till eller kan ha påverkat upphandlingens konkurrens­ uppsökande skede är det tillräckligt att utvärdering�fasen av upphandlingen rättas.
Svenska Bostäders inställning
Svenska Bostäder bestrider bifall till bolagets ansökan. Svenska Bostäder har sammantaget en mycket stor erfarenhet av och kunskap om vad som krävs vid utförande av olika typer av byggprojekt. I verksamheten använ-
I STOCKHOLM
                 
  Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1 0836-12
Allmänna avdelningen
der man sig av en mängd olika ramavtal för alla olika områden av varor, tjänster och/eller entreprenadarbeten som måste utföras. Utöver ramavtal upphandlar Svenska Bostäder även specifika entreprenadprojekt där det antingen handlar om renovering (totalrenovering) av befintliga fastigheter eller nyproduktion avhyreslägenheter. Upphandling av specifikaprojekt görs när det är fråga om komplexa och stora projekt där det ställs särskilda
krav på entreprenörens förmåga, mångsidighet och erfarenhet av liknande projekt.
Den aktuella upphandlingen avser upphandling av en s. k. utförandentre­
pr enad avseende totalr enovering av 98 lägenheter i Husby. Det är ett mycket komplext projekt. De åtgärder som ska utföras är bl. a. montering och installation av nya kök, ytskiktsrenovering (målning och tapetsering m.m.) och byte av snickerier i samtliga lägenheter. Vidare ingår stambyte, energiåtgärder med medföljande översyn av ventilation och el, ombyggnad av gården m.m. Det krävs omfattande resurser av en entreprenör för att genomföra ett stort projekt som det aktuella, liksom det krävs att persona­ len som utför arbetena har tillräcklig erfarenhet och kompetens för att klara av sina uppgifter. I syfte att i största möjliga mån säkerställa att den entre­ prenör som anlitas besitter tillräcklig kompetens och erfarenhet ställer Svenska Bostäder i sina upphandlingar bland annat krav på erfarenhet hos den arbetsledning som offereras i anbuden. Den viktigaste positionen (nyckelpersonen) hos entreprenören är tjänsten som entreprenörens plats­ chef. Det är·han eller hon som ansvarar för och säkerställer att det dagliga arbetet ute på byggarbetsplatsen fungerar och det är därför inget anmärk­ ningsvärt i sig att det från Svenska Bostäders sida ställs höga krav på plats­ chefens erfarenhet av liknande projekt.
Följande krav har ställts på entreprenörens platschef:
"ha minst fem (5) års erfarenhet i branschen och skall ha utfört minst två uppdrag i ledande befattning. Ett av dessa uppdrag skall ha utförts i den befattning som motsvarar befattningen som anges i anbudet för personen". (utdrag ur AFB.51)
  I STOCKHOLM
               
 Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN -DOM 10836-12
Allmänna avdelnip_gen
Specifikt om bolagets ojferer_ade platschef
Av Staff'ari Sohls CV framgår att han varit anställd som platschefpå bola­ get sedan år 2009 samt att han dessförinnan dels varit anställd i Norge un­ der perioden 2008-2009, dels arbetat som platschefför installationsföreta­ get Bravida under perioden 2000-2008. Det framgår även att han arbetat inom VYS-branschen sedan 1979. Det framgår dock inte att han har någon ytterligare erfarenhet av byggbranschen utöver den tid han arbetat i Norge som platschefför kontors- och bostadsombyggnader (utan närmare specifi­ cering) och den tid han arbetat hos bolaget som platschefför stambytes­ och totalrenoveringsprojekt (utan närmare specificering). Tidsperioden för dessa två arbeten uppgår till sammantaget fyra år. Oavsett hur lång erfa­ renhet han har av YVS-branschen är det inte detsamma som att ha erfaren­ het av byggbranschen hos ett byggföretag. Redan av detta följer att Staffan_ Sohl inte uppfyller det grundläggande kravet på minst fem års erfarenhet i branschen och därför inte uppfyller uppställda ska-krav. Det har i bolagets ansökan om överprövning inte gjorts gällande att de ställda ska-kraven i upphandlingen, inklusive kravet på viss erfarenhet hos nyckelpersoner, skulle stå i strid med proportionalitetsprincipen. Redan på den grunden ska bolagets ansökan lämnas utan bifall.
Referensprojekt
Svenska Bostäder har ställt som ska-krav att anbudsgivaren för den offere­ rade platschefen i anbudet ska ange minst två referensprojekt som ska vara· utförda de senaste fem åren samt att de ska avse utförd renovering eller nyproduktion av bostäder. Det första referensprojekt som angivits gällande Staffan Sohl gäller ett stambyte i ett flerbostadshus avseende ca 30 lägen­ heter. Det andra referensprojektet avser en s.k. ROT-entreprenad i ett fler­ bostadshus avseende 90 lägenheter och den angivna kontaktpersonen för projektet har muntligen bekräftat att entreprenaden avsåg stam.byte på fas-
 I STOCKHOLM
        .•
        
 Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10836-12
I STOCKHOLM Allmänna avdelningen
tigheten. Sammanfattningsvis måste konstateras att båda referensobjekten bolaget angett avseende Staffan Sohl avser stambyte på två fastigheter, varav den ena fastigheten är. avsevärt mycket mindre än den entreprenad som är aktuell i upphandlingen. Det är således inte i något fall fråga om renovering eller nyproduktion av bostäder trots det uppställda ska-kravet. För den som är verksam i byggbranschen är det uppenbart att det är stor skillnad mellan en renovering/totalrenovering av en fastighet och ett stam­ byte. Omfattningen av den aktuella entreprenaden är ett arbete som inklu­ derar väldigt många fler typer av arbete än byte av avloppsstammar. Dessa arbeten ska utföras under tidspress med ett stort antal underentreprenörer m.m. vilket ställer stora krav på byggentreprenörens förmåga att hantera frågor avseende logistik och arbetsledning. Det är inte genom de angivna referensprojekten visat att Staffan Sohl uppfyller ställda ska-krav på erfa­ renhet m.m.
DOMSKÄL
I målet aktuella bestämmelser
Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och icke diskriminerande sätt samt_genom­ föra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Av 16 kap. 1 § följer att en leverantör som anser sig lidit skada eller kunna komma att lida skada får i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärd enligt 5 eller 15 § (ansökan om överprövning).
I 16 kap. 6 § stadgas att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts.
               
  . Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1 0836-12
I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
Förvaltningsrättens bedömning
Fråga om Svenska Bostäder i upphandlingen handlat i strid med LOU
Prövningen i förvaltningsrätten utgör en kontroll av om det på grundval av vad sökanden har :framfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 6 § LOU. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs vidare att det visas att sökanden har lidit skada eller kan komma att lida skada på grund av att den upphandlande enheten brutit mot LOU. Förvalt­ ningsrätten har att, utifrån de omständigheter som sökanden åberopat,
pröva om någon överträdelse av LOU har skett samt att därefter självstän­ digt pröva vilken åtgärd som kan komma i fråga Gfr RÅ 2009 ref. 69 och
RÅ 2005 ref. 47).
Frågan är om Svenska Bostäder haft fog för att diskvalificera bolagets an­ bud på grund av att anbudet inte uppfyllde det ska-krav som ställts upp i avsnittet AFB.51. i förfrågningsunderlaget eller om man handlat i strid med
LOU eller gemenskapsrätten genom att utesluta bolaget från vidare an­ budsutvärdering. Förvaltningsrätten bedömer att bolaget i sin ansökan om överprövning inte i tillräcklig mån förmått visa att Svenska Bostäder, ge­ nom sin bedömning av det underlag bolaget gett in till stöd för Staffan Sohls erfarenheter och angivna referensprojekt, i relation till de ska-krav som ställts upp i detta avseende, åsidosatt LOU: s principer och därmed handlat i strid med LOU eller de gemenskapsrättsliga principerna,
Enligt förvaltningsrätten har det således inte av utredningen i målet respek: ,
tive utifrån sökandens argumentation framkommit att bolaget uppfyller det aktuella ska-kravet. Vad som anförts om offererade platschefs kvalifikat­ ioner respektive angivna referensprojekt utöver vad som angetts i anbudet medför inte att förvaltningsrätten gör någon annan bedömning.
                         
  Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10836-12
I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
Vad bolaget anfört ger sammantaget inte stöd för att den aktuella upphand­ lingen ska ha skett i strid med reglerna i LOD eller att de för upphandling grundläggande EU-rättsliga principerna åsidosatts på sådant sätt att bolaget lidit eller har kunnat komma lida skada. Förutsättningar för ingripande från domstolens sida föreligger därmed inte och bolagets ansökan ska lämnas utan bifall.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lA LOU)
Rådman
Föredragande har varit Johanna Segerheim.
        
   .1
.HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Den som vill överkhga förv:al�rättens beslut ska skri.va till Kammarr�tten i Stockholm.. Skrivelsen ska dock skickas eller iämnas till förvaitningsrätten.
överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då khganden fick del av beslutet Tiden - för överkhgandet för offentligpart räkrua.s emellertid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infall.er på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, juhfton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag.
För att ett överkh.gande ska kunna tas upp i bmroarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammar6.tteri lämnat prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstilläro.pningen att överklagandet prövas, anledrun.g
fö.reko:trl1Iler till ändring i det slut vartill förvaltrungsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skfil att pröva överkla.gan.det
Om ptövningstillstånd inte meddelas står förvaltningstättens beslut fast Det är dä.rför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarri:i.tten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska :innehålla
�-
;Scl;:� 'fI;il:,_-L�:r-.,-
 SVERIGES DOMSTOLAR
2. det beslut som överkla.gas med uppgift
namn,
            1.
den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adres·s och telefonnummer till arbetsplatsen och
· eventuell an.rum plats där klaganden kan rus för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet
Om någon person- eller adressuppgift ändras är det V1ktigt att anmälan BI12.taSt görs till kammarrii.tten,
3. om förvaltningsrättens
ro.alnurnmer satnt dagen för beslutet,
4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om ptövningstillstånd,
5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd,
6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet Om klaganden anlitru: ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer.
Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten.
I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentligupphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar rutt gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut I vissa fall rar avtal slutas omedelbart Ett
överklagande av rättens avgörande rar inte prövas sedan avtal hår slutits. Fullstänrug information finns i 16 kapitlet i de ovan
angivnå lagarna.
Behöver Ni fler upplysningar om hur .t:nan överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten.
DV3109/1ALOU