FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING
SÖKANDE
DOM
2011-08-11 Meddelad i Linköping
Mål nr 3805-11 Enhet 2
Sida 1 (7)
 Taxi 10 000 AB, 556636-9541 Produktvägen 3
610 71 Vagnhärad
KONKURRENSVERKET
Ombud: Advokat Jon Kihlman
Advokat Jon Kihlman AB Dnr Västra Trädgårdsgatan 15 Doss 111 53 Stockholm
MOTPART
1. Nyköpings kommun 611 83 Nyköping
2. Taxi Nyköping-Oxelösund Aktiebolag, 556296-4683 Box 237
611 25 Nyköping
Ombud: Advokat Ulrica Salomon Advokatfirman Lindahl KB
Box 1065
101 39 Stockholm
SAKEN
Aktbil
Överprövning av offentlig upphandling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU)
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning.
2011 -08- 1 2
Avd
 Dok.Id 54126
Postadress
Box406
581 04 Linköping
Besöksadress
Brigadgatan 3
Telefon
Telefax Expeditionstid
 013-25 10 00
013-25 11 40 forvaltningsrattenilinkoping@dom.se
måndag - fredag 09:00-12:00 13:00-15:00
E--post;

 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3805-11
I LINKÖPING BAKGRUND
Nyköpings kommun (kommunen) genomför upphandling avseende "Resor Daglig Verksamhet". Upphandlingen inleddes i juni 2010 och har skett genom öppet förfarande. Anbud lämnades av Taxi Nyköping-Oxelösund AB och Taxi 10 000 AB (sistnämnda bolag bytte under förfarandet namn från Trosa Taxikompani AB). Sedan kommunen i september 2010 beslutat att tilldela Taxi 10 000 kontraktet ansökte Taxi Nyköping-Oxelösund om överprövning. Kammarrätten i Jönköping förordnade genom dom den 15 maj 2011 i mål nr 3454-10 att upphandlingen inte fick avslutas förrän rät­
telse skett på så sätt att utvärderingen gjordes om, varvid Taxi 10 000:s anbud inte skulle beaktas. Som skäl för beslutet angavs att Taxi 10 000 inte visat att man förfogade över nödvändiga resurser för fullgörande av avta­ let. Bolaget ansågs därför inte ha uppfyllt samtliga i upphandlingen obliga­ toriska krav och anbudet skulle därför ha uteslutits från utvärderingen. Mot bakgrund av kammarrättens dom beslutade kommunen den 7 juni 2011 att tilldela Taxi Nyköping-Oxelösund kontraktet.
ANSÖKAN M.M.
Taxi l0 000 ansöker nu om överprövning av upphandlingen och yrkar att rätten ska förordna att upphandlingen inte :far avslutas förrän rättelse skett innebärande att Taxi Nyköping-Oxelösunds anbud inte ska beaktas vid utvärderingen av anbud. Till grund för ansökan anförs att upphandlingen har genomförts i strid mot 1 kap. 9 § LOU. Leverantörerna har inte be­ handlats på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt, vilket har lett till eller kan komma att leda till skada för bolaget. Till stöd härför anförs i hu­ vudsak följande.
1. Taxi Nyköping-Oxelösund saknar tillräcklig kapacitet.
Om kammarrättens domskäl i mål nr 3454-10 tillämpas på Taxi Nyköping­ Oxelösunds anbud leder det till att även detta anbud ska uteslutas från ut-
  
Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3805 -11
I LINKÖPING
värderingen. Taxi Nyköping-Oxelösund förfogar bara över fyra egna bilar. Det måste "stå klart" att bolaget inte ensamt har tillräcklig kapacitet att utföra uppdraget och att det inte heller visats att bolaget förfogar över un-· <lerleverantörernas resurser. Kammarrätten fäste inte avseende vid att Taxi 10 000, i enlighet med sitt anbud, är ett helägt dotterbolag till Samtrans skol & handikapptransporter Stockholm AB, vilket omsätter drygt 300 miljoner kr och har avsevärt mycket större resurser än Taxi Nyköping­ Oxelösunds delägare förfogar över. Kommunen har således inför det nya tilldelningsbeslutet uteslutit Taxi 10 000 eftersom det inte har kunnat visa att det förfogar över tillräckliga resurser, men avstått från att rikta motsva­ rande krav mot Taxi Nyköping-Oxelösund.
2. Taxi Nyköping-Oxelösunds prissättning uppfyller inte ska-kraven.
I förfrågningsunderlaget står att i anbudet ska anges priset för hela uppdra­ get per år exklusive mervärdesskatt och samtliga kostnader för uppdragets utförande. I Taxi Nyköping-Oxelösunds anbud anges att det offererade priset är uträknat efter uppskattade tider och att verkligt pris kommer att baseras på provkörningar efter avtalsstart och att detsamma inte kommer att fastställas förrän några veckor efter avtalsstart. Konstruktionen av ett till intet förpliktande uppskattat pris innebär att anbudet i realiteten saknar prissättning och att det därför är omöjligt att jämföra dess pris med andra
anbudsgivares. Om anbudsgivarna behandlas lika ska därför även Taxi Nyköping--Oxelösunds anbud uteslutas.
Kommunen har i yttrande anfört bl.a. föUande. De har i anbudsutvärde­ ringen behandlat båda leverantörerna lika avseende "kapacitet att genomfö­ ra uppdraget". Kammarrätten har i mål nr 3454-10 bedömt Taxi 10 000:s anbud som ofullständigt i detta avseende. Rimligen bör den domen också gälla Taxi Nyköping-Oxelösunds anbud. Vad gäller anbudspris anses båda bolagen uppfylla ska-kraven i förfrågningsunderlaget. Kommunen är medveten om att båda anbuden innehåller reservationer av högst marginell betydelse. Även i detta avseende har kommunen behandlat båda leverantö-
 
Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3805 -11
I LINKÖPING
rema lika i anbudsutvärderingen. Om förvaltningsrätten bifaller Taxi
10 000:s ansökan vore en övergång till ett förhandlat förfarande rimligt eftersom kommunen då står med två anbud som inte uppfyllt de obligato­ riska kraven.
Taxi Nyköping-Oxelösund har i yttrande anfört bl.a. föUande. Om för­ valtningsrätten skulle bifalla Taxi 10 000:s ansökan påverkas de negativt. Bolaget har därför rätt att yttra sig. Taxi Nyköping-Oxelösund yrkar för egen del i första hand att ansökan om överprövning ska avvisas. I andra hand yrkas att ansökan om överprövning ska avslås. Till stöd härför anförs i huvudsak följande.
1. Grund för avvisning av talan.
Av 16 kap. 1 § LOU följer att en leverantör som har lidit skada eller skulle kunna komma att lida skada får ansöka om överprövning. Av kammarrät­ tens avgörande i mål 3454-10 följer att Taxi 10 000:s anbud rätteligen skulle ha uteslutits ur upphandlingen. Taxi 10 000 har således ingen rätt att få sitt anbud utvärderat och kan vid en utvärdering inte tilldelas kontrakt. Taxi 10 000 har därmed inte lidit någon skada med anledning av det nya tilldelningsbeslutet.
2. Grund för att talan ska avslås.
Om förvaltningsrätten skulle döma i enlighet med Taxi 10 000:s yrkande
skulle det endast medföra att Taxi Nyköping-Oxelösunds anbud utesluts ur upphandlingen. Det innebär inte att Taxi 10 000 skulle tilldelas kontrakt. Taxi 10 000 har inte ens påstått att dess anbud uppfyllde de obligatoriska kraven i förfrågningsunderlaget. I och med att deras anbud inte uppfyllde de obligatoriska kraven i förfrågningsunderlaget har Taxi 10 000 inte lidit någon skada. Det finns inte anledning för förvaltningsrätten att göra en annan bedömning av Taxi 10 000:s anbud än den kammarrätten gjorde i sin tidigare dom.
     
Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3805-11
I LINKÖPING
Taxi 10 000 har i genmäle anfört bl.a. följande. Bolaget gavs inte tillfälle att yttra sig i kammarrätten, utan uteslöts utan att ha haft �jälvständig rätt att påverka utgången i målet. Taxi I O 000 bör därför, i enlighet med Högs­ ta förvaltningsdomstolens beslut i mål nr 7311-10, anses ha talerätt i det förevarande målet. Om rätten bifaller Taxi 10 000:s talan kan kommunen antingen göra om upphandlingen eller - om rätten inte förordnar om att upphandlingen görs om - övergå till ett förhandlat förfarande i vilket båda bolagen kan delta. Ett bifall till Taxi 10 000:s talan innebär således en chans att tilldelas kontraktet och redan frånvaron av en sådan chans utgör skada för Taxi 10 000.
Taxi Nyköping-Oxelösund har i genmäle anfört bl.a. följande. Kam1i:1ar­ rättens dom i mål nr 3454-10 behandlade endast huruvida Taxi 10 000:s anbud uppfyllde de obligatoriska kraven. Deras anbud har således inte prö­ vats av kammarrätten. Vad som sägs i kammarrättens dom angående Taxi 10 000:s anbud kan inte läggas till grund för att Taxi Nyköping­ Oxelösunds anbud ska uteslutas i det aktuella målet. Taxi Nyköping­ Oxelösunds anbud uppfyller kraven på erforderlig kapacitet och angivande av pris. Bolaget har visat att det ensamt klarar att utföra uppdraget. Utöver fyra egna fordon förfogar bolaget över 40 fordon med dess delägare, tillika transportörer. Även vad gäller prissättningen uppfyller bolagets anbud de av kommunen uppställda kraven. Pris ska enligt kommunens komplettering i frågor och svar, bilaga 2, anges som totalpris för den exempelvecka som ligger till grund för upphandlingen. Taxi Nyköping-Oxelösund har lämnat anbud i enlighet med kompletteringen, vilket även konstaterades av kam­ marrätten i nämnda mål.
SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Inledningsvis måste bedömas huruvida Taxi 10 000 ska anses ha taierätt i det förevarande målet. Kammarrättens dom i nämnda mål nr 3454-10 in-

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING
DOM
Sida 6 3805--11
nebar att Taxi 10 000:s anbud uteslöts ur upphandlingen utan att bolaget bereddes tillfälle att yttra sig över de anförda bristerna i anbudet. Taxi
10 000 måste därför, i enlighet med Högsta förvaltningsdomstolens beslut den 7 juni 2011 i mål nr 471-11 och den 14 juni 2011 i mål nr 7311-10, anses ha talerätt i det förevarande målet. Ansökan om överprövning ska således inte avvisas. Till följd av nyssnämnda avgöranden måste även Taxi Nyköping-Oxelösund anses ha rätt att yttra sig i målet.
Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall enligt samma be­ stämmelse vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportiona­ litet iakttas.
Av 16 kap. 1 § LOU, i för målet tillämplig lydelse, framgår bl.a. att en le­ verantör som anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § :far i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder en­ ligt den paragrafen.
Av 16 kap. 2 § första stycket LOU, i för målet tillämplig lydelse, framgår följande. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläg·· gande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfö1i att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den :far avslu­ tas först sedan rättelse gjorts.
Taxi 10 000 har i huvudsak åberopat att Taxi Nyköping-Oxelösunds an­ bud, av olika skäl, inte uppfyller de obligatoriska kraven i upphandlingen. Genom att Taxi Nyköping-Oxelösund tilldelats kontraktet, anser Taxi
10 000 att likabehandlingsprincipen åsidosatts 00h att de lidit skada därav.
 
FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING
DOM
Sida 7 3805 --11
Taxi Nyköping-Oxelösund har å sin sida bestridit att deras anbud inte skul­ le uppfylla de obligatoriska kraven. Taxi Nyköping-Oxelösund har vidare anfört att, om Taxi I O 000:s ansökan tas upp till prövning, Taxi 10 000 i vart fall inte lidit någon skada då kammarrätten redan uteslutit bolaget ur upphandlingen. Kommunen har varken bestridit eller medgivit något av bolagens talan, utan har endast anfört att bolagen lämnat i stort sett likvär­ diga anbud och att det bästa vore om det var möjligt att övergå till ett för­ handlat förfarande.
Förvaltningsrätten gör följande bedömning.
Kammarrätten har genom lagakraftvunnet avgörande i nämnda mål nr 3454-10 uteslutit Taxi 10 000:s anbud från upphandlingen då anbudet inte uppfyllde de obligatoriska kraven i förfrågningsunderlaget. Oaktat om Taxi Nyköping-Oxelösunds anbud i sin tur uppfyller kraven i förfrågningsun­ derlaget, kan Taxi I O 000 därför inte anses ha lidit skada, eller kunna komma att lida skada, av att Taxi Nyköping- Oxelösund tilldelats kontrak­ tet. Vad Taxi 10 000 anfört, och vad som i övrigt framkommit i målet, har inte på ett övertygande sätt visat att bolaget lidit skada. Taxi I O 000:s an­ sökan ska därmed avslås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/lD LOU).
Bo Jo ssonL-----...,
Handlå gare har varit Charlotte Lindsäter.
     
 SVERIGES DOMSTOLAR
HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Den som vill överklaga fö1valtningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i
.Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till fötvaltningsrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa varJag.
För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill fö1valtningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet.
Om prövningstillstånd inte meddelas står fö1valtningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten,
2. det beslut som överklagas med uppgift
.3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet,
4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövn.ingstillstånd,
5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd,
6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer.
Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten.
I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna.
Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten.
DV 3109/lD LOU