FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 Lena Palmer DOM Mål nr 12361-1lE 370-12E Sida 1 (5) SÖKANDE Orion Diagnostica AB, 556101-9463 Box 520 192 05 Sollentuna MOTPARTER 1. Region Skåne, 232100-0255 291 89 Kristianstad 2. Region Halland Box 517 301 80 Halmstad Ombud för 1-2. Regionjurist Bengt Guldager Region Skåne 291 89 Kristianstad 2012 -02- 2 8 Meddelad i Malmö (Mål nr 370-12E) Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) DOMSLUT SAKEN Förvaltningsrätten avslår Orion Diagnostica AB:s ansökan om ingripande enligt LOU. Dok.Id 95677 Postadress Box4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: forvaltningsrattenimalmo@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12361-1lE I MALMÖ 2012 -02... 2 8 370-12E Avdelning 1 YRKANDEN M.M. Region Skåne genomför i samarbete med Region Halland en upphandling avseende lab-reagens, dnr 1101619. Upphandlingen genomförs enligt reg­ lerna om öppet förfarande i LOU. Region Skåne har den 22 december 2011 beslutat om tilldelning. Region Halland har, såvitt upplysts, ännu inte fattat tilldelningsbeslut. Orion Diagnostica AB (nedan Orion) begär överprövning av upphandlingen och yrkar i första hand att den ska rättas genom att ny utvärdering genomförs varvid de felaktiga bedömningarna rättas till i enlighet med vad som anges i ansökan. I andra hand yrkas att upphandlingen ska göras om. Till stöd för ta­ lan anförs bl.a. följande. Region Skåne har utvärderat Orions anbud på felakt­ igt sätt. Hade en korrekt utvärdering företagits hade Orion hamnat på första plats och tilldelats kontraktet. Region Skåne har på grund av den felaktiga utvärderingen antagit anbud från Medinor trots att detta inte har varit det mest fördelaktiga anbudet. Härigenom har Region Skåne brutit mot de grundläg­ gande principerna i 1 kap. 9 § LOU. Orion har därigenom lidit skada. Utvärdering av anbuden har genomförts med tillämpning av ett antal bör-krav där ett uppfyllt bör-krav medfört att anbudet tilldelats en poäng avseende det aktuella kravet. Utifrån de poäng som tilldelades omräknades det offererade priset till ett jämförelsetal. Orion offererade lägsta produktpris. I Region Skå­ nes utvärdering erhöll dock Orion för få poäng för två olika bör-krav som Region Skåne bedömde att anbudet inte uppfyllde. Orion har tilldelats noll poäng för position 70 men ska rätteligen ha fem poäng eftersom kravet avse­ ende mätområde om 5-150 mg/L är uppfyllt. De inställningar som måste göras för att kravet ska vara uppfyllt görs av leverantören och påverkar inte använ­ daren. Detta medför att det inte blir fler moment vid handhavandet. Orion uppfyller detta krav med den beskrivning som ges in i IN-85, vid användning av 12 uL serum/plasma då det inte finns några krav på specifik provvolym Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN 12361-1lE I MALMÖ Avdelning 1 370-12E eller hantering. Orion ska tilldelas tre poäng istället för ett poäng för position 90 utifrån att handhavandet innehåller tre moment, tillsätt blod, sätt på rea­ genskorken, sätt klyvetten i instrumentet. Region Skåne refererar till fem provtagningssteg. Dessa steg måste göras oavsett instrument. Vidare har Reg­ ion Skåne vad avser vissa skall-krav i positionerna 70, 90 och 100 felaktigt angett att dessa inte är uppfyllda. Region Skåne hänvisar till bristande an­ budsunderlag utan att förklara vad som brister. Region Skåne och Region Halland (nedan Region Skåne i enlighet regioner­ nas egen benämning i sina yttranden) bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak följande. Region Skåne har tilldelat Orions anbud poäng i enlighet med det annonserade upphandlingsunderlaget. Vidare kan konstateras att Reg­ ion Skåne inte har uteslutit Orions anbud från utvärdering. Region Skåne an­ ser att Orion uppfyller de av Orion nämnda åberopade skall-kraven och har utvärderat anbudet. Bolagets anbud har dock efter utvärdering inte befunnits vara det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet. Region Skåne har vid utvärde­ ring utgått från uppgifterna i Orions anbud. Vad avser position 70 har Orion tilldelats fem poäng för handhavande. Av Orions anbud går inte att utläsa hur en provvolym om 12 uL de facto skulle gå till. Mot bakgrund av detta har det inte funnits möjlighet att utvärdera anbudet utifrån annat än provvolym om 20 uL innebärande ett mätområde 5 - 120 mg/L, vilket inte uppfyller vad som enligt kravspecifikationen krävs för poäng. Anbudet har därmed rätteligen tilldelats noll poäng för detta bör-krav. I sin bruksanvisning anger Orion också "Om du vill använda provvolym 12 uL för att få ett vidare mätintervall, måste du ändra inställningarna för QuickRead go instrument". Vad avser position 90 har Orions anbud tilldelats ett poäng. Bolaget har i sitt anbud själv angett fem moment för handhavandet av den offererade produkten. Region Skåne har gjort ett överföringsfel för grupp 3. Efter genomförd korrigering är dock Ori­ ons anbud fortfarande endast det näst bästa anbudet. Upphandlingen har skett i enlighet med gällande rätt. Orion har inte visat att bolaget lidit eller riskerat att lida skada i upphandlingen. FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I MALMÖ Avdelning 1 DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser LOU i dess lydelse före den 1 november 2011 är tillämplig i målet. Sida4 12361-1 lE 370-12E En upphandlande myndighet ska enligt 1 kap. 9 § LOU behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av 16 kap. 1 och 5 §§ LOU framgår att förvaltningsrätten kan pröva om en upphandlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och, på talan av en leverantör som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska göras om eller får avslutas först sedan rättelse gjorts. - Vid överprövningar enligt LOU gäller att förvaltningsrätten i princip endast prövar de särskilt angivna frågor som sökanden tar upp. Förvaltningsrättens bedömning Orion gör gällande att Region Skåne brutit mot LOU genom att vid utvärde­ ring tilldela bolagets anbud för få poäng. Det är den upphandlande myndigheten som har att utvärdera inkomna an­ bud. Vad Orion anfört angående poängsättningen av bolagets anbud visar enligt förvaltningsrätten inte att Region Skåne vid utvärderingen avvikit från förfrågningsunderlaget, tagit ovidkommapde hänsyn eller på annat sätt agerat i strid med LOU på ett sådant sätt att Orion därigenom har lidit eller riskerat att lida skada. Då Orion inte heller har anfört några andra omstän­ digheter som kan läggas till grund för ingripande enligt LOU mot den av Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN 12361-1 l E I MALMÖ Avdelning 1 370-12E Region Skåne och Region Halland genomförda upphandlingen ska bola­ gets ansökan avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/IB LOU) .. . -i:'J',... -tlf.i HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV 3109/lB LOU I SVERIGES DOMSTOLAR särskilt bevis. 6.