FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE Niana AB, 556358-4308 Box 1169 164 26 Kista MOTPART Rikspolisstyrelsen Box 12256 102 26 Stockholm SAKEN DOM 2012-08-20 Meddelad i Stockholm Sida 1 (7) Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansökan. Mål nr 11592-12 Enhet 14 KONl{URRfNSVErn\Er i."'QP.:. -C·:.,'- 2 3 - Doss Avd Dnr ' Aktbil Dok.Id 264587 Postadress Besöksadress 115 76 Stockholm Telefon Tegeluddsvägen 1 Telefax 08-56i 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 08-561 680 00 E-post: Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1 1592-12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen BAKGRUND Rikspolisstyrelsen (RPS) genomför, med förenklat förfarande, en upphand­ ling benämnd "Gruppträningsinstruktörer", dnr PVS-748-2408/12. Av till­ delningsbeslut, meddelat den 31 maj2012, fram_går att RPS har beslutat att anta anbud från Twitch Health Capita! AB (Twitch). YRKANDEN M.M. · Niana AB (Niana) ansöker om överprövning av upphandlingen och anför bl.a. följande. Av förfrågriingsunderlaget framgår att en leverantör ska till­ delas kontrakt i upphandlingen. Av tilldelningsbeslut står klart att Niana kom på tredje plats i utvärderingen, efter RMA Fitness Konsult (RMA) och Twitch..Varken RMA eller Twitch uppfyller dock kraven för att kvalificera sig till utvärderingsfasen. Twitch uppfyller inte det i upphandlingen uppställda kravet på tidigare åtaganden, åtaganden som motsvarar föremålet för upphandlingen (minst 20 pass/vecka). Eftersom referenserna ska vara kopplade till föremålet för upphandlingen är frågan om vilka referenser som är giltiga, beroende av vad som utgör förmålet för upphandlingen. Upphandlingen är rubricerad som "Gruppträningsinstruktörer", men enligt prislistan ska priser lämnas även för personlig tränare, livsstilsföreläsning och styrketräningsinstrukt­ ion. Niana anser därför att det är helt tydligt att referenser bara kan lämnas för gruppträning, dvs. att referenser som avser t.ex. personlig tränare, livsstilsföreläsning eller styrketräningsinstiuktioner ska underkännas, ef­ tersom det uttryckligen anges i förfrågningsunderlaget att upphandlingen bara avser gruppträning. Twitch har angett två referenser som avser "upp­ drag för gruppträning, PT och gyminstruktioner övertigande20 pass/vecka". Eftersom det har angetts helt tydligt i förfrågningsunderlaget Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 11592-12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen att referenserna endast får avse gruppträningspass och inga andra tränings- former kan Twitchs referenser inte anses godtagbara. ., .- . . . Inte heller RMA uppfyller uppställt skall-krav avseende tidigare åtaganden som motsvarar föremålet förupphandlingen. RMA uppfyller inte heller skall-krav avseende ekonomisk ställning. RMA kan heller-inte anses ha. den yrkesmässiga kapacitet som fordras för uppdraget. RPS bestrider bifall till Nianas_ talan och anför bLa. följande. RPS upp­ handling strider _vare sig mot LOU eller de rättsliga principer som bär upp LOU och unionsrätten. Vad Niana har anfört till stöd för sin talan visar inte heller på att Niana har lidit eller kan komma att lida skad_a. Skäl för ingri­ pande enligt 16 kap.6 § LOU föreligger således inte. Niana gör gällande att Twitch inte uppfyller skall-kravet avseende punkten 3.4 i förfrågningsunderlaget. Förfrågningsunderlaget har följande lydelse. 3. 4 Tidigare åtaganden Anbudsgivaren skall ha fullgjort minst två (2) åtaganden som motsvarar föremålet för upphandlingen (minst 20 pass/vecka). Atagandena skall vara påbörjade, pågående eller avslutade efter den 10 maj 2010. Anbudsgivaren skall styrka att kravet uppfylls genom att bifoga anbudet uppgifter från minst två (2) referensuppdrag. (ab 9 :) Niana anför att det uttryckligen anges i förfrågningsunderlaget att upphandlingen endast avser gruppträning._ RPS bestrider detta. Punkten2.1 i förfrågningsunderlaget har föl}ande lydelse. 2.1 Karaktär Denna upphandling avser tilihandahållande av gruppträningsinstruktörer samt andrafriskvårdstjänster till Rikspolisstyrelsen. Rikspolisstyrelsen har för avsikt att teckna ramavtal med en (1) leverantör. Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 11592-12 Allmänna avdelningen Av punkten 2.1 framgår således tydligt att upphandlingsföremålet omfattar mer än enbart tillhandahållandet av gruppträningsinstruktörer. RPS vill även påtala att det av prislistan och av punkten 6.3 i förfrågningsunderlaget . tydligt framgår att livsstilsföreläsning, personlig träning samt styrkein­ struktion för grupper är gruppträningspass och således innefattas i förmålet för upphandlingen. Twitch har i sitt anbud angett uppgifter från två referensuppdrag i enlighet med kravet under punkten 3.4 i förfrågningsunderlaget. RPS·ha_r således gjort bedömningen att Twitch uppfyller det ställda kravet och rätteligen har bedömts som anbudet med det lägsta offererade priset. Niana gör gällande att RMA inte uppfyller skall-kravet avseende punkten 3.3 i förfrågningsunderlaget. Punkten 3.3 i förfrågningsunderlaget har föl­ jande lydelse. 3.3. Ekonomisk ställning Anbudsgivaren skall ha en sådan ekonomisk ställning att anbudsgivaren kan upprätthålla kontraktet som den upphandlande myndigheten avser tilldela under hela dess giltighetstid, inklusive eventuella förlängningsår. Rikspolisstyrelsen kommer att genomföra en individuell prövning av varje anbudsgivares ekonomiska ställning, i syfte att utröna huruvida anbudsgi­ varen kan upprätthålla kontraktet som den upphandlande myndigheten avser tilldela. Rikspolisstyrelsen kommer ait begära en kreditupplysning från kreditupplysningsföretaget UC AB och prövningen sker med utgångs­ punktfrån att anbudsgivarens riskklass inte är lägre än tre (3) bas_erat på uppgifterfrån det senaste registrerade och avslutade räkenskapsåret i en­ lighet med UCAB:s skala. I det fall UC AB inte riskklassificerar anbudsgivaren (gåller exempelvis utländska företag) eller i det fall anbudsgivarens riskklass inte är baserad på uppgifterfrån det senaste avslutade räkenskapsåret eller i övrigt inte är baserat på ekonomiska värden (gäller exempelvis ekonomiska föreningar) kan anbudsgivaren visa sin ekonomiska ställning genom att bifoga anbudet sin årsredovisning.från det senast registrerade och.avslutade verksamhets­ året eller annan lämplig handling, såsom kreditupplysning.från ett annat kreditupplysningsföretag, exempelvis Dun & Bradstreet. I STOCKHOLM Sida5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1 1592- 12 Allmänna avdelningen Inlämnade handlingar får inte vara äldre än tre (3) månaderfrån den sista dagen att inkomma med anbud. RPS har i enlighet med förfrågningsunderlaget begärt en kreditupplys­ ning från kreditupplysningsföretaget UC AB. Resultatet visar att RMA, vid utvärderingstillfället, klassificerades med riskklass 4. RPS har genomfört en individuell prövning av RMA:s ekonomiska ställning och gjort bedöm­ ningen att RMA uppfyller ställt krav. Niana gör även gällande att RMA inte uppfyller skall-kravet avseende punkten 3.4 i förfrågningsunderlaget. RMA har i ·sitt anbud angett uppgif­ ter från minst två referensuppdrag i enlighet med kravet under punkten 3.4 i förfrågningsunderlaget. RPS har således gjort bedömningen att RMA uppfyller det ställda kravet. RPS har gjort bedömningen att såväl Twitch som RMA uppfyller samtliga ställda krav i förfrågningsunderlaget. Anbudet från Twitch har således även rätteligen bedömts vara anbudet med det lägsta offererade priset i enlighet med bifogad utvärderingsrapport. Det Niana har anfört till stöd för sin talan visar därmed inte på att RPS agerat i strid med vare sig de unions­ rättsliga principerna som kommer till uttryck i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i LOU. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser I lkap. 9 § LOU stadgas följande. Upphandlande myndigheter ska be- . handla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. I 16 kap.6 § samma lag anges bl.a. följande. Om den upphandlande myn­ digheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller nå­ gon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören I STOCKHOLM Sida6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 11592-12 Allmänna.avdelningen har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandling­ en ska göras om eller att den får avslutas. först sedan rättelse har gjorts. Förvaltningsrättens bedömning Niana har ånfört att det vinnande anbudet från Twitch inte borde ha gått vidare till utvärdering eftersom det inte uppfyllt. ett av skall-kraven i upp­ handlingen. Niana har vidare menat att anbudet från RMA inte uppfyllt vissa skall-krav som uppställts i förfrågningsunderlaget och att inte heller detta bolags anbud borde ha gått vidare till utvärdering. Förvaltningsrätten gör härvid följande bedömningar. Fråga om Twitchs anbud uppfyllt visst krav i förfrågningsunderlaget Niana har gjort gällande att de referensuppdrag som Twitch angett i sitt anbud inte uppfyller det i upphandlingen uppställda kravet avseende tidi­ gare åtaganden s?m motsvarar föremålet för upphandlingen. Enligt Niana har Twitch angett två referensuppdrag som avser gruppträning, personlig träning och gyminstruktioner övertigande20 pass/vecka. Niana menar att referenser som avser personlig tränare, livsstilsföreläsning eller styrketrä­ ningsinstruktioner ska underkännas eftersom sådana uppdrag inte avser gruppträning. I förfrågningsunderlaget till den aktuella upphandlingen anges att upphand­ lingen avser tillhandahållande av gruppträningsinstruktörer samt andra . friskvårdstjänster. Enligt förvaltningsrättens mening får uppdrag för livsstilsföreläsning, personlig träning samt styrketräningsinstruktioner an­ ses falla inom ramen för denna beskrivning av upphandlingsförernålet. Att upphandlingen benämnts "Gruppträningsinstruktörer" förändrar inte denna bedömning. Med hänsyn härtill finner förvaltningsrätten inte visat att de referensuppdrag som Twitch angett inte skulle uppfylla uppställt skall-krav avseende tidigare åtaganden. Det vinnande anbudet har därmed inte brustit I STOCKHOLM­ Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 11592-12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen på det sätt som Niana gjort gällande. RPS har därför, enligt förvaltningsrät­ tens mening, inte förfari� felaktigt som inte uteslutit anbudet från utvärde­ nng. Fråga om RMA:s anbud uppfyllt vissa krav i förfrågningsunderlaget Niana har även gjort gällande att anbudet från RMA inte borde ha gått vi­ dare till utvärdering. Förvaltningsrätten har ovan funnit att RPS inte agerat fel då myndigheten inte uteslutit vinnande anbud från Twitch. Med hänsyn till förvaltningsrättens ställningstagande i denna del saknas anledning att pröva frågan om anbudet från RMA inte borde ha gått vidare till utvärde­ nng. Sammanfattning Förvaltningsrätten finner inte visat att RPS, genom att ta upp Twitchs an­ bud till utvärdering, har agerat i strid med bestämmelserna i LOD. Med hänsyn härtill saknas skäl att pröva om det förelegat brister i RMA:s an­ bud. Mot bakgrund härav ska Nianas ansökan om överprövning avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 31 09 /lA LOU). 11!111t(_4i//?J� Annika Falkenborn Rådman Föredr, agande har varit Carina Westin. Il SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Stockholru. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonn�er. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövuingstillstånd, 5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullruakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysnin om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV3109/1ALOU gar