LÄNSRÄTTEN I DALARNAS LÄN DOM 2008-08-07 Meddelad i Falun Mål nr 1910-08E Rotel ltb Sida 1 (7) SÖKANDE '",' tt : Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) Säter kommun, Falu kommun, Borlänge kommun, Ludvika kommun och vissa kommunala bolag har genomfört en gemensam upphandling avseende fordon, tillhörande finansiella tjänster, administrationsstöd m.m. Som leve­ rantör av fordon antogs Bilmetro Dalarna AB för miljöfordon, RolfEricson i Dalarna AB för minibuss och Bilfocus i Dalarna AB för liten skåpbil och lätt lastbil. Som leverantör av finansiering, administration och försäljning antogs Swedbank Finans AB. RolfEricson Bil i Dalarna AB (bolaget) begär överprövning av upphand­ lingen och yrkar att utvärderingen av parametern pris görs om och att meto­ diken då korrigeras. Till stöd för sin ansökan anför bolaget följande. I upp­ handlingen har, vad beträffar fordonsdelen, samtliga anbudsgivare utvärde­ rats utifrån ett antal parametrar såsom pris och funktion m.m.Ett metodfel förekommer vad avser utvärderingen av parametern pris. Vai:je anbudsgiva­ re har haft möjligheten att lämna in flera alternativ inom vai:je fordonsklass. Där så har varit fallet har utvärderingsmetodiken gått ut på att räkna ut ett snittpris på de fordonsalternativ som presenterats från varje anbudsgivare. Snittpriset har sedan ställts mot de andra anbudsgivarna. Den här metodiken innebär två fel som påverkar upphandlingen negativt. Det första felet är att RolfEricson Bil i Dalarna AB, 556597-9209 Box 5046 791 05 Falun MOTPART Säters kommun Rådhuset 783 27 Säter Ombud: Falu kommun 791 83 Falun SAKEN (" ;,,,,n"'f''"IF''t" 't'":@1"1f:I t , t , ' KONKUMENIVERKEi Dok.Id 51143 Postadress Box 45 791 21 Falun Besöksadress Kullen 4 Telefon Telefax 023-484 00 023-484 80 E-post: lansrattenidalama@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2008-08-07 Sida2 1910-08E upphandlaren inte med säkerhet kan veta att det billigaste fordonsaltemati­ vet får högst betyg och det framgår tydligt av förfrågningsunderlaget att lägst pris värderas högst. Det andra felet är att ett snittpris endast är relevant om upphandlaren avser att köpa en mängd fordon från anbudsgivaren och fördelningen mellan de olika fordonsaltemativen är jämn inom den mäng­ den. Detta framgår inte i förfrågningsunderlaget och förefaller heller inte vara troligt. Säter kommun bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak följande till stöd för sin inställning. De kommuner som genomfört upphandlingen beslu­ tade att dela upp upphandlingen i fyra delar samt att i gruppen för fordon medtaga det totala behovet av fordon för kommunerna. Kommunerna har uppskattat det totala behovet till ca 500 fordon som riktmärke, men det är ingen garanterad volym. Ingen uppskattning har kunnat göras för varje for­ donsklass och detta har därmed inte angetts. Anbudsgivare ska lämna anbud på samtliga offererade fordon och tillbehör enligt bilaga2 med underbilagor för respektive fordonsklass, där anbudsgivaren ska ange fordonsmärke, mo­ dell, pris och ev. rabatt. Dessutom ska anges specificerad standardutrust­ ning, miljökrav, extra utrustning, garantier, service/serviceställen samt normal leveranstid. Kommunen förbehåller sig rätten att dels anta hela an­ bud eller delar av anbud, dels att anta fler än en leverantör. Anbud får läm­ nas för samtliga delar eller för respektive del. I förfrågningsunderlaget finns angivet att utvärdering kommer att ske för respektive huvudgrupp var för sig. För fordon kommer kommunen att välja det anbud som är ekonomiskt mest fördelaktigt och priset kommer att bedömas utifrån en totalkostnads­ analys enligt uppgifter lämnade på anbudsformulär, bilaga2. Den anbuds­ givare som lämnat det lägsta priset får högst poäng. Kommunen har följt förfrågningsunderlaget med den däri angivna formuleringen. Priset för re­ spektive anbudsgivare har bedömts utifrån en totalkostnadsanalys av i bila­ ga2 angivna priser för respektive fordonsklass. Någon anbudsgivare har offererat ett fordon per fordonsklass medan flertalet anbudsgivare har offe- LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2008-08-07 rerat flera fordon. För att som angivits kunna räkna ut ett (1) pris har kom­ munerna då likabehandlat samtliga anbudsgivare anbud genom att räkna med samtliga offererade fordon och utvärdera dessa med ett (1) pris. An­ budsgivarna har offererat samtliga fordon och har inte pekat ut ett specifikt fordon, och därmed har kommunen accepterat anbudsgivamas vilja att ta Sida 3 1910-08E med samtliga fordon. Samtliga parter är väl medvetna om att modellerna har en mycket kort levnadstid. Nya modeller och alternativa modeller kommer ständigt ut på marknaden. Säkerligen kommer kommunerna att köpa varianter av modeller inom varje fordonsklass. Även av dessa skäl finns anledning att välja att ta med samtliga offererade fordon och göra en totalkostnadsanalys med ett (1) pris på offererade fordon. Utvärderingen har följt förfrågningsunderlaget och även tagit hänsyn till anbudsgivamas samt­ liga offererade villkor och likabehandlingsprincipen. Beställningsskrivelse har utskickats till samtliga vinnande företag. Bilmetro Dalarna AB, Bilfo­ cus i Dalarna AB och Swedbank Finans AB har undertecknat respektive beställningsskrivelse. Bolaget har genmält följande. Bolaget misstror inte att ett konsekvent age­ rande har använts i upphandlingen, utan hänvisar åter till den metod som har använts för att utvärdera faktorn pris. Metoden att jämföra ett snittpris från varje anbudsgivare missgynnar samtliga parter. Det missgynnar upp­ handlaren eftersom det inte går att med säkerhet veta att det billigaste alter­ nativet får högst poäng. Som exempel refereras till klassen miUöfordon där vinnande anbudsgivare låg omkring 6 000 kr över bolagets billigaste alter­ nativ. Det missgynnar anbudsgivare som offererat fordonsalternativ över ett större prisspann, trots att de mycket väl också kan ha offererat det billigaste fordonsalternativet. Det missgynnar kommunerna och därmed samhället eftersom upphandlingen riskerar att bli dyrare än nödvändigt. Upphandling­ en omfattar enligt Säter kommuns yttrande 500 fordon. Om samtliga for­ donsklasser har en differens i totalkostnadsanalysen mot det billigaste alter­ nativet i storlek med den för klassen miljöfordon medför det en kraftigt LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2008-08-07 ökad kostnad under avtalstiden. Säter kommun motiverar snittprismetoden med att dels vilja likabehandla anbudsgivama, dels gå anbudsgivarna till mötes och ta med alla offererade alternativ, dels hävda att produktlivscy­ keln för en bilmodell är mycket kort. Motiveringarna låter rimliga när de framförs lösryckta, men i sammanhanget är de inte starka nog att motivera Sida 4 1910-08E den valda utvärderingsmetoden. Istället hade korrekt metodik varit att ta med samtliga offererade alternativ, men jämföra med vaije fordonsalterna­ tiv individuellt mot andra offererade fordon. Därigenom hade samtliga an­ budsgivare likabehandlats oavsett hur många fordonsaltemativ som offere­ rats, eftersom det hade varit det billigaste alternativet som fått högst poäng. Vad Säter kommun anfört om att en kort produktlivscykel kommer att med­ föra att kommunerna säkerligen kommer att köpa varianter av modeller inom varje fordonsklass, är av mindre relevans i sammanhanget. Anled­ ningen till det är att avtalstiden är på fem år och en bilmodell slutar ytterst sällan att tillverkas inom fem år från det att den lanserades. I den här upp­ handlingen medför det att det maximalt kommer att ske ett modellbyte un­ der avtalstiden. När en bilmodell slutar tillverkas ersätts den i de flesta fall av en ny generation, och därmed är det inte relevant när Säter kommun vä­ ger in andra fordonsmodeller för att gardera sig mot att en fordonsmodell slutar tillverkas. Detta särskilt som andra bilmodeller kan vara av en helt annan karaktär och därmed även ha en helt annan prisbild. Snarare borde ersättaren till bilmodellen tas med i beräkningarna, vilket i praktiken inte är möjligt då faktauppgifter om kommande generationer av bilmodeller inte är kända i förväg. DOMSKÄL Enligt 16 kap. 1 § första stycket LOU får en leverantör som anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada enligt2 § i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder enligt den paragrafen. Av andra stycket i samma paragraf framgår att vid direktupphandling får en ansökan enligt första stycket inte prövas efter den tidpunkt då det finns ett avtal om LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2008-08-07 upphandlingen.Enligt tredje stycket i samma paragraf får vid tillämpning av ett annat förfarande än som avses i andra stycket en ansökan inte prövas efter den tidpunkt då det finns ett kontrakt. Den får dock prövas till dess att tio dagar gått från det att 1. den upphandlande myndigheten lämnat underrättelse enligt 9 kap. 9 § till anbudssökandena eller anbudsgivarna, eller 2. rätten, om den har fattat ett interimistiskt beslut, upphävt det beslutet. I fjärde stycket i samma paragraf anges undantag från tredje stycket andra meningen, vilka dock inte är av relevans i förevarande mål. Enligt 9 kap. 9 § första stycket LOU ska en upphandlande myndighet sna­ rast möjligt skriftligen underrätta anbudssökandena och anbudsgivama om de beslut som fattats om att sluta ett ramavtal eller att tilldela ett kontrakt och om skälen för beslutet. Av 16 kap. 2 § första stycket LOU framgår att om den upphandlande myn­ digheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller nå­ gon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den f'ar avslutas först sedan rättelse gjorts. Sida 5 1910-08E Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Inledningsvis har länsrätten att ta ställning till om det finns ett kontrakt, vilket skulle utgöra hinder för länsrätten att överpröva upphandlingen. Länsrätten finner härvid följande. LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2008-08-07 Sida 6 1910-08E Det framgår av handlingarna i målet att beställningsskrivelser har utskickats till samtliga vinnande företag, samt att Bilmetro Dalarna AB, Bilfocus i Dalarna AB samt Swedbank Finans AB har undertecknat respektive be­ ställningsskrivelse. Kopior på ifrågavarande beställningsskrivelser har getts in till länsrätten. I respektive beställningsskrivelse anges Falu kommun som köpare. Vidare anges i vru_:je beställningsskrivelse att denna gäller för samt­ liga deltagande kommuner/bolag som anslutit sig till upphandlingen av for­ don, tillhörande finansiella tjänster och administrationsstöd, samt att den kommer att ersättas av ett avtal som reglerar de tjänster och villkor som uppdraget gäller. Samtliga beställningsskrivelser har undertecknats av t.f. ekonomichefen i Falu kommun. Länsrätten har denna dag, i mål nr 1907-08, funnit att ovan nämnda beställ­ ningsskrivelser innebär att kontrakt föreligger i förhållande till Falu kom­ mun och att länsrätten sålunda, i enlighet med stadgandet i 16 kap. 1 § tred­ je stycket LOU är förhindrad att överpröva upphandlingen såvitt avser den­ na kornnmn. Vad gäller övriga kommuner som deltagit i upphandlingen, häribland Säter kommun, finner dock länsrätten följande. Kommuner och landsting f'ar enligt kommunallagens (1991:900) bestämmelser inte överlåta tilldelningsbeslutet på annan. Vid en samordnad upphandling måste därför tilldelningsbesluten fattas av var och en av de kommuner eller landsting som deltar i upphandlingen. Motsvarande begränsningar föreligger om en kommun eller ett landsting vill delegera upphandlingens avslutande till an­ nan. En upphandling kan avslutas genom upphandlingskontrakt, genom att avtal sluts i samband med en s.k. direktupphandling eller genom att upp­ handlingen avbryts Gfr Ds2004:37 s. 9 f.). Med hänvisning till vad som ovan anförts finner länsrätten att Säter kom­ mun inte kan befullmäktiga eller delegera till Falu kommun att avsluta den i målet aktuella upphandlingen. De beställningsskrivelser som undertecknats LÄNSRÄTTEN I DALARNAS LÄN DOM 2008-08-07 Sida 7 1910-08E av Falu kommun medför därför inte att kontrakt ska anses föreligga mellan dem som tilldelats upphandlingen och Säter kommun. För att så ska vara fallet krävs att behörig person från Säter kommun undertecknar kontrakt eller beställningsskrivelse. Då kontrakt sålunda inte föreligger är länsrätten oförhindrad att överpröva upphandlingen såvitt avser Säter kommun. Bolaget har anfört att det föreligger ett metodfel avseende utvärderingen av parametern pris i den del av upphandlingen som avser fordon, och att detta bl.a. medför att upphandlaren inte med säkerhet kan veta att det billigaste fordonsalternativet får högst betyg. Metoden att jämföra snittpris från varje anbudsgivare missgynnar enligt bolaget samtliga parter, inklusive upphand­ laren. Länsrätten finner att vad bolaget har anfört inte visar att det har lidit eller kan komma att lida skada i den mening som avses i 16 kap. 2 § första stycket LOU. Någon grund för ingripande enligt 16 kap. 1 § LOU förelig­ ger således inte, i föUd varav bolagets ansökan om överprövning av upp­ handlingen ska avslås. DOMSLUT Länsrätten avslår ansökan från RolfEricson Bil i Dalarna AB om över­ prövning av Säter kommuns, Falu kommuns, Borlänge kommuns och Lud­ vika kommuns upphandling avseende fordon, tillhörande finansiella �jäns­ ter, administrationsstöd och option på försäljning av fordon, i den del den avser Säter kommun. Hur man överklagar, se bilaga (DV 3 109/lc). �\_;;· Helena Tyni � SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga I Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skriva till karnrnarrätten i Sundsvall. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten. Överklagandet skall ha kommit in till länsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande skall kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. K.ammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill länsrätten kommit eller det annars finns syn­ nerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas ståt läns­ rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövnings­ tillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande skall innehålla l. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall. adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kamtn.arrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om länsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av länsrättens beslut som kla­ ganden vill få till stånd, .5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen skall vara undertecknad av klagan­ den eller hans ombud. Adressen till länsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar om­ bud skall denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer. www.domstol.se