FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I VÄXJÖ 2016-09-27 Meddelad i Växjö SÖKANDE Solhybrid i Småland AB, 556778-5612 Arabygatan 50 352 36 Växjö MOTPART Videum AB, 556292-3366 351 96 Växjö SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår Solhybrid i Småland AB:s ansökan om överpröv­ ning. Mål nr 2985-16 KONJWRRENSVERKET 2016 -09- 2 7 .. Dnr Avd KSnr Aktbil 1 Dok.Id 141416 Postadress Box42 351 03 Växjö Besöksadress Kungsgatan 8 Telefon Telefax 0470-56 02 00 0470-255 02 E-post: forvaltningsrattenivaxjo@dom.se www.forvaltningsrattenivaxjo.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2985-16 I VÄXJÖ YRKANDEN M.M. Videum AB (Videum) har genomfört en upphandling benämnd Solcellsen­ treprenad G19. Upphandlingen genomfördes som ett förenklat förfarande och Videum avsåg att anta anbudet med lägst pris. Genom tilldelningsbeslu­ tet den 16 augusti 2016 antogs Holje EL AB. Solhybrid i Småland AB (Solhybrid) ansöker om överprövning av upphand­ lingen och yrkar att utvärderingen och upphandlingen ska göras om. I hu­ vudsak anförs följande. Solhybrid tilldelades först uppdraget. En ny utvärde­ ring gjordes emellertid sedan en annan anbudsgivare påtalat att Solhybrids offererade solcellspanel inte klarade 17 procent moduleffektivitet. Detta var ett skall-krav även om det inte inverkar på vad anläggningen producerar per år. En ny utvärdering gjordes där annan anbudsgivare tilldelades kontraktet. Solhybrid har tagit del av anbuden och kommit fram till att alla bör uteslu­ tas. Solhybrid uppfyller inte kravet på 17 procent moduleffektivitet. Holje El AB och ELIT AB har i strid mot AFB 53 inte sänt in någon skuggberäk­ ning. Lambertsson har inte sänt in efterfrågat TUV certifikat eller liknande. Det saknas även uppgifter om infästningspunkter. Dessutom har Videum inte tagit hänsyn till alla kabel, smuts, degradering o.s.v. i övriga anbudsgi­ vares anbud. Detta gör att en rättvis bedömning av "pris/ kWh producerad energi" inte går att utläsa. Videum bestrider bifall till ansökan och anför bl.a. följande. Holje El AB och ELIT AB uppfyller det ifrågasatta kravet eftersom ingen separat skugg­ beräkning krävs. Lambertsson har sänt in produktblad från ICIM som är ett liknande organ som TUV. Utvärderingen är korrekt utförd och Holje EL AB är vinnande anbudet. 2 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2985-16 I VÄXJÖ SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Enligt 16 kap. 4 § LOU får allmän förvaltningsdomstol efter ansökan av en leverantör som anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada överpröva en upphandling. Av 16 kap. 6 § LOU framgår att rätten ska besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada. Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphand­ lingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömse­ sidigt erkännande och proportionalitet iakttas. De grundläggande principer som ska efterlevas vid all offentlig upphandling är principerna om icke­ diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande. I mål om ingripande enligt LOU gäller som huvudprincip att den part som gör gällande att en upphand­ ling är felaktig på ett klart sätt ska ange på vilka omständigheter han grundar sin talan. Domstolens prövning är begränsad till de grunder som parten har åberopat (se RÅ 2009 ref. 69). Förvaltningsrätten gör följande bedömning Det är i målet ostridigt att anbudet från Solhybrid inte uppfyller alla obliga­ toriska krav. För att skaderekvisitet ska vara uppfyllt krävs därför att bolaget kan påvisa fel på övriga anbud, varav det kan finnas skäl till att förordna att upphandlingen ska göras om. 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2985-16 I VÄXJÖ Solhybrid anser att anbudet som rankats som nummer två inte uppfyller ob­ ligatoriskt ställda krav avseende certifikat och beskrivning över infåstnings­ punkter. Videum har inte bemött dessa uppgifter. Solhybrid tär därmed an­ ses ha visat att påståendet är korrekt och att andraplaceringen felaktigt kvali­ ficerats. Solhybrid har även synpunkter på vinnande bolaget och menar att anbudet saknar en obligatorisk separat skuggberäkning. Videum anser att det räcker med en energiberäkning som inkluderar detta. Det är sökanden som måste visa att ett fel föreligger. Upphandlande myndigheten har även ett visst tolkningsföreträde. Förvaltningsrätten finner inte att Solhybrid visat att det obligatoriska kravet ska tolkas på det anförda sättet. Förvaltningsrät­ tens bedömning är därför att Solhybrid inte visat att Videum agerat i strid mot LOU genom att kvalificera övriga anbudsgivare. Inte heller har Solhy­ brid anfört något i övrigt som visar att Videum brutit mot LOU. Ansökan om överprövning bör därmed avslås. HURMAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV3109/1D-LOU) Per Hansson rådman Föredragande har varit Helene Larsson I11),! SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR- PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Jönköping. Skri­ velsen ska dock skickas eller lämnas till för­ valtningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtningsrätten har kommit till, 3. det är av vikt för ledning av rättstillämpning­ en att överklagandet prövas av högre rätt, el­ ler 4. det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ t. valtningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrät­ ten. 2. den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningsrättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för en 4. den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet. I vissa mål får avtal slutas innan tiden för över­ klagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt: • lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, • lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller • lagen (2011:1029) om upphandling på för- svars- och säkerhetsornrådet. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. www.domstol.se begäran om prövningstillstånd,