LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 Ulf Fred SÖKANDE DOM Sida 1 (5) r�] 2009 -03- 2 4 Sennberg AB, 556118-9456 Box 22035 104 22 Stockholm MOTPART Kristianstads kommun Västra Storgatan 10-12 291 80 Kristianstad 2009 -03- 1 9 Mål nr 1474-09 E Meddelad i Malmö Ombud: Chefsjurist Carlotta Mjellander 291 80 Kristianstad SAKEN Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (LOU) DOMSLUT Länsrätten avslår Sennberg AB:s ansökan om ingripande med stöd av LOU. Dok.Id 215105 Postadress Box4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: lansratteniskane@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 YRKANDEN M..M. DOM Sida2 1474-09 E Sennberg AB har ansökt om överprövning av Kristianstads kommuns upp­ handling av trådlöst kommunikationssystem till Kristianstads teater, dnr KFN2008/266 och yrkat att upphandlingen skall göras om. Som grnnd för talan har anförts i huvudsak följande. Föremålet för upphandlingen har i strid med LOU beskrivits så att endast en viss vara kan komma ifråga. I kravspecifikationen anges att "batteritypen skall vara AA-batterier". Det anges ingen motivering till detta och det finns andra sorters batterier med lika och längre driftstider. Det anges vidare att ljudvolymspotentiometem skall vara på ovankanten av beltpacken, där även anslutning för headset samt eventuell yttre antenn skall finnas. Måtten för beltpacken får vara högst 150x80x30 mm och systemet skall sända på frekvensbandet 470- 550MHz. Att ha headset-anslutningen på undersidan kan inte utgöra något hinder. Avsikten är att beltpacken även skall kunna rymmas i en sidoficka, men det angivna djupmåttet om 30 mm är unikt och konkurrensbegränsan­ de. Att begränsa frekvensbandet innebär också en konkurrensbegränsning. Hela frekvensbandet 470-790 MHz är tillgängligt för användning av tråd­ lösa mikrofoner, vilket innebär att tillstånd kommer att beviljas. Bolaget har på grnnd av begränsningarna tvingats avstå från att lämna anbud. De begränsningar som skett till mått och innehåll är otillåtna. Svaret från PTS upplyser endast att det önskade frekvensbandet 400-550 MHz är tillåtet med vissa begränsningar. Kristianstads kommun har bestritt bifall till Sennberg AB:s yrkanden och anfört i huvudsak. följande. Kommunen har endast fått in ett anbud, vilket har antagits. Det innebär att Sennberg AB inte lämnat något anbud och därför inte heller kan anses ha lidit skada. Bolagets talan skall därför i för­ sta hand avvisas. Om ansökan ändå kan prövas anser kommunen att ställda skall-krav inte utesluter leverantör att lämna anbud. Vid tvekan om inne­ hållet i förfrågningsunderlaget kunde bolaget ha begärt ett förtydligande av LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 DOM Sida 3 1474-09 E förfrågningsunderlaget. Den efterfrågade storleken på batterierna, AA­ batterier, är inte en specifik vara. Skälet är att de finns lättillgängliga och i annan utrustning samt att de kan köpas snabbt oberoende av leverantör. De finns dessutom som laddningsbara och driftstiderna är inte avgörande för valet. För att sladden inte skall fastna i fickor m.m. har kommunen krävt att sladdanslutningen på beltpacken skall ske på ovansidan. Beltpacken skall användas för kommunikation även vid förflyttning. Av samma anledning har även måttet på beltpacken begränsats. För att få besked inom vilka fre­ kvenster tillstånd kunde fås kontaktade kommunen Post och Telestyrelsen (PTS). Frekvensbandet preciserades i enlighet med PTS:s besked under rubriken anmärkning. Kommunen har följt de regler som gäller vid upp­ handling. De krav som ställs i upphandlingen är tillåtna och utgår från per­ sonalens behov av varan. Länsrätten har genom interimistiskt beslut den20 februari2009 förordnat att upphandlingen inte får avslutas innan något annat har beslutats. DOMSKÄL Av 1 kap. 9 § LOU framgår att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande prin­ ciperna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten enligt 16 kap.2 § LOU besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 DOM Sida 4 1474-09 E För det upphandlade trådlösa kommunikationssystemet gäller vissa av Sennberg AB påtalade begränsningar. Bl.a. skall batterierna vara av AA-storlek, för att beltpacken skall rymmas i en sidoficka får måtten vara högst l 50x80x30 mm (hxbxd) och systemet skall kunna sända på frekvensbandet 470-550 MHz. Dessutom anges vidare att ljudvolyms­ potentiometern skall vara på ovankanten av beltpacken, där även an­ slutning av headset samt eventuell yttre antenn skall finnas. Detta för att även möjliggöra förvaring i sidoficka. När det gäller frekvensbandet motiveras detta med att tillstånd kan erhållas för det angivna frekvens­ området. Länsrätten gör följande bedömning. Länsrätten konstaterar inledningsvis att Sennberg AB obestritt gjort gällande att bolaget avstått från att lämna anbud på grund av de ovan nämnda och av bolaget påtalade kraven/begränsningarna. Bolaget är därmed ansett som en potentiell leverantör som har talerätt. Bolagets ansökan om överprövning skall därför upptas till prövning i sak. När det härefter gäller utformningen av ett förfrågningsunderlag har den upphandlande myndigheten en tämligen omfattande frihet att be­ stämma innehållet i denna så länge det inte strider mot de principer och den lagstiftning som styr upphandlingsförfarandet. Det är därvid ex­ empelvis inte tillåtet att begränsa efterfrågan så att endast en viss vara eller en viss leverantör kan komma ifråga för upphandlingen. Även likvärdiga och jämförbara produkter måste godtas och konkurrensbe­ gränsning till en leverantör kan som regel inte ske. När de gäller de aktuella påtalade kraven/begränsningarna som gäller för den aktuella upphandlingen har dessa motiverats med de behov som användarna av utrustningen angett. Användarna har betonat att LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 DOM Sida 5 1474-09 E batterierna skall vara av en vanligt förekommande storlek och att de ska vara lätta att införskaffa och även passa till tidigare utrnstning. Utrnstningen skall ha visst angivet mått och ha anslutningar som med­ ger ökad rörelsefrihet vid användningen. Dessutom har frekvensområ­ det preciserats med hänsyn till att tillstånd kan erhållas från PTS. Läns­ rätten kan vid en samlad bedömning av omständigheterna inte finna att de krav/begränsningar som gjorts i förfrågningsunderlaget är av sådant otillåtet innehåll att endast en specifik vara eller en viss leverantör kan komma ifråga för upphandlingen. Inte heller på annat sätt har det för­ kommit någon sådan otillåten konkurrensbegränsning eller annat förfa­ rande som motiverar ett ingripande med stöd av LOU. Sennberg AB:s ansökan om ingripande med stöd av LOU skall därför avslås. Länsrättens interimistiska beslut av den20 febrnari2009 upphör därmed att gälla och en ny tiodagarsfrist börjar löpa. Det innebär att om upphand­ lingskontrakt tecknas eller föreligger efter den nya fristens utgång kan rät­ ten till domstolsprövning upphöra. Detta gäller även om överklagande kommer in inom den i bilagan angivna besvärstiden tre veckor. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3 109/ 1b) I.. .1,1;!1